Uitspraken

[verzoeker] heeft op 12 maart 2024 een verzoek met producties ingediend dat primair strekt tot toekenning van een billijke vergoeding ex artikel 7:681 Burgerlijk Wetboek (BW), een transitievergoeding en achterstallig loon en emolumenten. Subsidiair heeft [verzoeker] verzocht ten laste van Menspire een vergoeding toe te kennen, met nevenverzoeken.

Menspire heeft een verweerschrift met producties ingediend, tevens houdende een tegenverzoek.

Menspire exploiteert op meerdere locaties in Amsterdam een barbershop onder de internationale formule ‘Menspire’. De Nederlandse hoofdvestiging van Menspire is gevestigd in de Pijp, aan het [adres] te Amsterdam .

[verzoeker] is geboren op [geboortedatum] 1989 en thans derhalve 34 jaar oud. In maart 2023 is tussen partijen onderhandeld over samenwerking. [verzoeker] had daarvoor een vaste arbeidsovereenkomst.

Met ingang van 22 maart 2023 heeft [verzoeker] zijn eenmanszaak ‘ [bedrijf] ’ ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel.

a. a) Menspire op meerdere locaties in Amsterdam een barbershop voor heren exploiteert onder de internationale formule ‘Menspire’;

b) dat Menspire als hoofdhuurder optreedt van de bedrijfsruimte aan de [adres] .

c) Menspire bereid is Barber in de gelegenheid te stellen gedurende een bepaalde periode voor eigen rekening en risico onder de Menspire formule een eigen barbershop te exploiteren vanuit het pand gelegen aan de [adres] en hiervoor een samenwerking wenst aan te gaan met Barber (‘stoelhuur constructie’);

d) Barber acteer als zelfstandig ondernemer en Partijen uitdrukkelijk niet de bedoeling

hebben om tussen hen een arbeidsovereenkomst te laten ontstaan;

e) Het voor Partijen wenselijk is om de voorwaarden en bepalingen waaronder zij een

1. Huurovereenkomst

Menspire verklaart zich bereid een gedeelte van het pand gelegen aan de [adres] (hierna: ‘het gehuurde’) in onderhuur ten behoeve van Barber ter beschikking te stellen.

De totale oppervlakte die Barber zal gaan huren bedraagt 3 m2 en het gehuurde is voorzien van één barberstoel inclusief spiegel met gedeeld gebruik van de wasunit en de wachtruimte.

Barber mag het gehuurde uitsluitend gebruiken als barbershop.

Het is Barber niet toegestaan zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van Menspire een andere bestemming aan het gehuurde te geven dan omschreven in het vorige lid.

Deze overeenkomst is aangegaan voor de duur van half jaar ingaande op 1 mei 2023 en lopende tot en met 31 oktober 2023.

Deze overeenkomst betreft een tijdelijke overeenkomst en daarmee ook een huurovereenkomst zoals bedoeld in artikel 7:301 lid 1 BW. De overeenkomst loopt daarom na afloop van de in het vorige lid overeengekomen periode van rechtswege, dus zonder dat opzegging vereist is, af.

De huurprijs van het gehuurde bedraagt op maandbasis 60% procent van de bruto omzet exclusief btw gerealiseerd door Barber met de barberdiensten uitgevoerd in de ruimte waarop deze overeenkomst betrekking heeft. De hier omschreven bruto omzet is exclusief de omzet gerealiseerd via verkoop van haarverzorgingsproducten of soortgelijke producten.

Barber verplicht zich tot een gemiddelde aanwezigheid van minimaal 70% van de in artikel 4. 1 overeengekomen uren. Deze gemiddelde aanwezigheid wordt gemeten over een periode van zes maanden.

Indien Barber minder dat 70% aanwezig is geweest gedurende een aaneensluitende periode van zes maanden dan kan Menspire een schriftelijk waarschuwing geven.

Indien Barber twee of meer waarschuwingen heeft ontvangen, is Menspire gerechtigd deze overeenkomst met onmiddellijke ingang buitengerechtelijk te ontbinden, zonder dat Menspire verplicht is tot het doen van welke (schade-)vergoeding dan ook aan Barber.

Menspire verzorgt twee keer per jaar een opleiding, welke Barber verplicht is om te volgen. Indien Barber gebruik maakt van het tussentijds opzegbeding zoals bedoeld in artikel 3.3 is Barber verplicht om 50% van de kosten voor voornoemde opleiding aan Menspire terug te betalen.

7. Concurrentiebeding en anti-ronselbeding

7. 1 Barber verklaart dat hij bij het aangaan van deze overeenkomst niet gehinderd wordt

door een concurrentie- en/of relatiebeding van een van zijn vorige opdrachtgevers dan wel werkgevers.

Barber zal geheimhouding betrachten met betrekking tot alle bijzonderheden betreffende de onderneming van Menspire en daarmee gelieerde ondernemingen waarvan Barber geacht kan worden te beseffen dat die gegevens van vertrouwelijk aard zijn.

Het is Barber verboden, hetzij gedurende deze overeenkomst, hetzij na beëindiging daarvan, op enigerlei wijze aan derden direct of indirect, in welke vorm dan ook en welke voege dan ook, uitingen op sociale media daar uitdrukkelijk onder begrepen, enige mededeling te doen van of aangaande enige gegevens de onderneming van Menspire en daarmee gelieerde ondernemingen betreffende.

9. Bedrijfsaansprakelijkheidsverzekering

9. 1 Barber is verplicht een deugdelijke bedrijfsaansprakelijkheidsverzekering af te sluiten

en een kopie van deze verzekeringspolis op eerste verzoek aan Menspire te verstrekken.

Menspire is in geen geval aansprakelijk voor persoonsschade, zaakschade of bedrijfsschade van Barber of van personen waarvoor Barber verantwoordelijk is. Barber vrijwaart Menspire voor aanspraken tot schadevergoeding van personen waarvoor Barber verantwoordelijk is.”

In een e-mailbericht van 31 december 2023 heeft Menspire aan [verzoeker] bericht dat zijn contract wordt beëindigd met een opzegtermijn van twee maanden en dat zijn laatste werkdag op 29 februari 2024 zal zijn.

Op 9 januari 2024 is [verzoeker] door [naam 1] verwijderd uit de groepsapp van Menspire. Ook heeft Menspire de agenda voor [verzoeker] geblokkeerd, waardoor klanten niet meer via het softwaresysteem van Menspire een afspraak bij hem konden boeken.

Op 7 februari 2024 heeft [verzoeker] weer toegang tot de agenda gekregen, maar alleen vanaf het werk niet vanaf zijn huis. [verzoeker] heeft op 7 en 9 februari 2024 gewerkt. Daarna heeft hij drie weken vakantie in de agenda geboekt.

- te verklaren voor recht dat sprake is geweest van een arbeidsovereenkomst tussen Menspire en [verzoeker] , welke door Menspire onrechtmatig is beëindigd,

- Menspire te veroordelen tot betaling van een billijke vergoeding van € 25.406,95 bruto, te vermeerderen met de wettelijke rente, aan [verzoeker] ,

- Menspire te veroordelen tot betaling van een transitievergoeding van € 784,17 bruto, te vermeerderen met de wettelijke rente, aan [verzoeker] ,

- Menspire te veroordelen tot betaling van de boete uit de Cao voor het Kappersbedrijf (hierna: de cao) aan [verzoeker] ,

- Menspire te veroordelen tot betaling van de gemaakte reiskosten van € 3.984,87 netto aan [verzoeker] ,

- Menspire te veroordelen tot betaling aan [verzoeker] van het achterstallig salaris en de vakantietoeslag op grond van de cao over de gehele looptijd van de arbeidsovereenkomst op basis van een 40-urige werkweek, zulks onder verstrekking van deugdelijke bruto-netto specificaties,

- Menspire te veroordelen tot betaling aan [verzoeker] van de bedragen onder 3.1.6., te vermeerderen met de wettelijke verhoging ex artikel 7:625 BW en te vermeerderen met de wettelijke rente, vanaf het moment van opeisbaarheid tot aan de dag van voldoening,

- Menspire te veroordelen tot betaling aan [verzoeker] van € 2.582,97 bruto in verband met niet genoten vakantiedagen,

- Menspire te veroordelen tot afdracht van de sociale premies bij het UWV over de gehele looptijd van de arbeidsovereenkomst op basis van het salaris conform de cao tegen behoorlijk bewijs van kwijting,

- Menspire te veroordelen tot afdracht van de pensioenpremie bij het Pensioenfonds Kappers over de gehele looptijd van de arbeidsovereenkomst op basis van het salaris conform de cao tegen behoorlijk bewijs van kwijting,

- Menspire te veroordelen tot betaling van € 2.372,00 ex BTW aan [verzoeker] , ter compensatie van de 5% die [verzoeker] nog niet heeft gefactureerd, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf het moment van opeisbaarheid van de facturen tot aan de dag van voldoening,

- Menspire te veroordelen tot betaling van € 4.744,00 ex BTW aan [verzoeker] , te weten de omzet over de maanden januari en februari 2024, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf januari respectievelijk februari 2024 tot aan de dag van voldoening,

- Menspire te veroordelen in de kosten van de procedure alsmede de nakosten, te vermeerderen met de wettelijke rente.

Aan het verzoek heeft [verzoeker] , voor zover relevant, het volgende ten grondslag gelegd. Ondanks het feit dat partijen op papier een overeenkomst van opdracht zijn aangegaan, is er bij de uitvoering van de overeenkomst sprake van arbeid, loon en een gezagsverhouding als bedoeld in artikel 7:610 BW en is dus sprake van een arbeidsovereenkomst. [verzoeker] heeft zich op verzoek van Menspire laten inschrijven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel, en hij kon pas factureren na ontvangst van het overzicht van Menspire. Er is duidelijk sprake van een gezagsverhouding, zoals blijkt uit de wijze waarop [verzoeker] door Menspire werd behandeld. Van een eigen onderneming was geen sprake.

Nu de verhouding tussen [verzoeker] en Menspire gekwalificeerd moet worden als een arbeidsovereenkomst, heeft [verzoeker] recht op het loon uit de Cao voor het kappersbedrijf (verder: de cao). Hieruit volgt een loon van € 2.410,86 bruto per maand op basis van een arbeidsduur van 38 uur per week. Vanaf 1 februari 2024 gold een bruto maandloon van € 2.483,19 op basis van een arbeidsuur van 38 uur per week. [verzoeker] werkte echter gemiddeld 40 uur per week en komt dus uit op een bruto maandloon van € 2.613,88. Daarnaast heeft [verzoeker] recht op vakantietoeslag, betaling van niet genoten vakantiedagen, reiskosten-vergoeding, boete op grond van artikel 2.4 sub h van de cao en een transitievergoeding. Ook heeft [verzoeker] recht op een billijke vergoeding, omdat Menspire de arbeidsrelatie eenzijdig heeft beëindigd en daarmee heeft opgezegd in strijd met artikel 7:671 BW.

Menspire voert verweer en concludeert tot afwijzing dan wel niet-ontvankelijk-verklaring van de verzoeken van [verzoeker] . Menspire verzoekt, voor zover uitvoerbaar bij voorraad, harerzijds:

- een verklaring voor recht te geven dat Menspire ten gevolge van de opzegging of ontbinding aan [verzoeker] geen transitievergoeding of een billijke vergoeding verschuldigd is,

Subsidiair

- veroordeling van [verzoeker] tot betaling van een schadevergoeding van € 6.065,01 aan Menspire wegens gederfde omzet door het niet nakomen van contractuele afspraken, vermeerderd met de wettelijke handelsrente ex artikel 6:119a BW vanaf 19 februari 2024 tot aan de dag van voldoening, te voldoen binnen veertien dagen na betekening van de te wijzen beschikking,

- veroordeling van [verzoeker] tot betaling aan Menspire van het bedrag van € 678,25 aan buitengerechtelijke incassokosten,

- veroordeling van [verzoeker] in de kosten van de procedure alsmede de nakosten, te vermeerderen met de wettelijke rente.

Menspire voert daartoe, voor zover relevant, aan dat de overeenkomst tussen partijen kwalificeert als een opdrachtovereenkomst. Tussen partijen is expliciet afgesproken dat [verzoeker] de werkzaamheden zou verrichten als zelfstandig ondernemer. [verzoeker] had zelf de vrijheid te bepalen hoeveel hij werkte, waarbij als uitgangspunt gold dat hij minimaal 70% over een periode van zes maanden aanwezig moest zijn. [verzoeker] werd niet aan deze minimale aanwezigheidsplicht gehouden en was vaak afwezig om op zijn kind te passen of kwam later in verband met problemen met het openbaar vervoer. Menspire betwist dan ook dat kan worden uitgegaan van een werkweek van 40 uur.

Nu tussen partijen geen arbeidsovereenkomst bestond, heeft [verzoeker] geen recht op loon op grond van de cao, vakantietoeslag, reiskostenvergoeding, boete, rente, wettelijke verhoging, een transitievergoeding of een billijke vergoeding. Bovendien is geen sprake van ernstig verwijtbaar handelen van Menspire.