Uitspraken

Sector civiel recht

zaaknummer / rolnummer: 159475 / KG ZA 07-516

Vonnis in kort geding van 5 december 2007

in de zaak van

tegen

Partijen zullen hierna [eiser] en [gedaagde] genoemd worden.

1.2. Ten slotte is vonnis bepaald.

2.2. Op het perceel van [eiser] staat, op een afstand van minder dan 2 meter vanaf de erfgrens, een goudiep (hierna te noemen: de boom).

2.3. Bij brief van 24 november 2006 heeft [gedaagde] [eiser] onder meer zijn bezwaren tegen de boom meegedeeld. De boom neemt op het perceel van [gedaagde] door zijn grote hoogte en grote breedte veel zon weg en onttrekt veel water aan de grond ten nadele van de haag.

2.4. Bij brief van 31 juli 2007 heeft [gedaagde] [eiser] een aantal voorwaarden gesteld waaronder hij de boom zal gedogen.

2.5. Bij brief van 7 augustus 2007 heeft de advocaat van [eiser] deze onder meer meegedeeld dat de vordering van [gedaagde] tot verwijdering van de boom is verjaard omdat de boom meer dan twintig jaar geleden is geplant en dat [eiser] als gevolg van die verjaring een erfdienstbaarheid heeft verkregen op grond waarvan [gedaagde] de boom boven of onder zijn erf moet dulden en niet gerechtigd is de overhangende beplanting of doorschietende wortels weg te snijden. [eiser] heeft een afschrift van deze brief aan [gedaagde] gezonden.

2.6. Bij brief van 9 augustus 2007 heeft [gedaagde] [eiser] onder meer meegedeeld dat hij niet instemt met de inhoud van de brief van 7 augustus 2007. [gedaagde] heeft [eiser] de keuze uit drie mogelijkheden gegeven: [eiser] gaat akkoord met de door [gedaagde] bij brief van 31 juli 2006 gestelde voorwaarden; [eiser] verwijdert alle takken die geheel of gedeeltelijk boven het perceel van [gedaagde] hangen en indien [eiser] dat onvoldoende doet, zal kocken zelf daartoe overgaan, evenals het verwijderen van de wortels in zijn perceel; [eiser] verwijdert de boom voor 30 augustus 2007.

2.7. Bij brief van 14 augustus 2007 heeft de advocaat van [eiser] [gedaagde] onder meer meegedeeld dat [eiser] de op het perceel van [gedaagde] overhangende takken en doorschietende wortels niet zal verwijderen, dat [gedaagde] op grond van de ontstane erfdienstbaarheid niet gerechtigd is overhangende takken en doorschietende wortels zelf te verwijderen en dat ter zake van het gerezen geschil een kort geding procedure aanhangig zal worden gemaakt.

3. Het geschil

3.2. Als grondslag voor zijn vordering voert [eiser] aan dat [gedaagde] geen zodanige hinder ondervindt van de boom, dat [eiser] in redelijkheid gehouden zou zijn aan de door [gedaagde] gestelde voorwaarden te voldoen. Voorts stelt [eiser] dat de vordering tot verwijdering van de boom is verjaard omdat de boom meer dan twintig jaar geleden (1983) is geplant en er, nadat de verjaring was voltooid, een erfdienstbaarheid is ontstaan op grond waarvan [gedaagde] de boom thans behoort te dulden en hij niet gerechtigd is overhangende takken en doorschietende wortels te verwijderen.

3.3. [gedaagde] voert verweer. Hij betwist dat de boom langer dan 20 jaar in de tuin van [eiser] staat. Volgens [gedaagde] neemt de boom, door zijn grote hoogte en zijn brede kruin veel (zon)licht weg uit de zijn tuin. Boven zijn perceel steken na de snoei van de boom in juli 2007, nog takken uit van ruim 2 meter. [gedaagde] stelt zich op het standpunt dat hij op grond van artikel 5:44 BW geen takken en wortels op zijn perceel hoeft te dulden en gerechtigd is deze te verwijderen.

3.4. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.

4.2. Het voorgaande neemt niet weg dat [gedaagde] conform het bepaalde in artikel 5:44 BW op zijn erf overhangende takken en doorschietende wortels mag verwijderen. Echter, bij het snoeien van de overhangende takken en het verwijderen en/of weghakken van de doorgeschoten wortels dient, op grond van de erfdienstbaarheid, het laten voortleven van de boom gerespecteerd te worden. Toebrengen van schade aan de boom maakt [gedaagde] dus schadeplichtig tegenover [eiser]. De stelling van [eiser] dat het [gedaagde] op grond van een erfdienstbaarheid niet zou zijn toegestaan de overhangende takken en doorschietende wortels van zijn perceel te verwijderen, gaat niet op. Niet valt in te zien dat de erfdienstbaarheid aan toepassing van artikel 5:44 BW in de weg zou staan.

4.3. De voorzieningenrechter is op grond van het bovenstaande van oordeel dat het verbod zoals door [eiser] gevorderd, te verstrekkend en derhalve niet toewijsbaar is.

4.4. Omdat partijen over en weer een onjuist standpunt ten aanzien van de boom hebben ingenomen, zullen de proceskosten tussen hen worden gecompenseerd, in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt.

5.1. wijst de vordering af,

5.2. compenseert de kosten van deze procedure tussen partijen, in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt.

Dit vonnis is gewezen door mr. J.D.A. den Tonkelaar en in het openbaar uitgesproken in tegenwoordigheid van de griffier mr. E.S.M. Daamen op 3 december 2007.