Uitspraken

Het gaat hier om een openbare Europese aanbesteding van de Veiligheidsregio's voor het leveren van bluskleding (perceel 1) en schoeisel (perceel 2).

Dit geschil heeft betrekking op perceel 1. Er hebben acht ondernemingen op dit perceel ingeschreven, waaronder PWG en Texport.

a. Voldoet aan de nieuwe huisstijl bluskleding zoals die wordt uitgegeven door Brandweer Nederland.

(…)

c.Iedere mouw op de blusjas wordt voorzien van een geborduurd brandweerembleem overeenkomstig de huisstijl van Brandweer Nederland.

(…)

e. De striping is gesegmenteerd uitgevoerd en gesealed op de bluskleding.

f. Voor informatie zie:

https://www.brandweer.nl/huisstijl/over-de-huisstijl en voor vragen kunt u contact opnemen met [.] @ [..].”

De Veiligheidsregio's hebben op 20 november 2019 een gunningsbeslissing aan PWG gestuurd. Daarin hebben zij PWG meegedeeld dat de bluskleding die PWG heeft geleverd niet voldoet aan eis E.A11 van het PvE, omdat de gebruikte striping op de testpakken niet gesegmenteerd is uitgevoerd en de mouwen van de blusjas niet zijn voorzien van een geborduurd brandweerembleem. De Veiligheidsregio's hebben de inschrijving van PWG daarom terzijde gelegd.

Texport is er bij een separate gunningsbeslissing van 16 december 2019 van op de hoogte gesteld dat de Veiligheidsregio's voornemens zijn de opdracht aan haar te gunnen.

PWG heeft op 2 december 2019 bezwaar gemaakt tegen de gunningsbeslissing van 20 november 2019. Zij heeft gesteld dat de blusjassen wel degelijk zijn voorzien van een brandweerembleem en gesegmenteerde striping en dus voldoen aan eis E.A11.

De Veiligheidsregio's hebben de gunningsbeslissing bij brief van 5 december 2019 gehandhaafd. Zij hebben nader toegelicht waarom de bluspakken volgens hen niet van de vereiste gesegmenteerde striping zijn voorzien. Met betrekking tot het brandweerembleem hebben zij toegelicht dat het geborduurde embleem op de testpakken van PWG niet het brandweerembleem is dat op grond van eis E.A11 onder c is vereist.

De spoedeisendheid van de zaak is uit het gestelde en het gevorderde voldoende aannemelijk geworden.

Het geschil spitst zich toe op de vraag of de testpakken van PWG voldoen aan de eis E.A11 onder c dat iedere mouw op de blusjas wordt voorzien van een geborduurd brandweerembleem overeenkomstig de huisstijl van Brandweer Nederland, en de eis E.A11 onder e dat de striping gesegmenteerd is uitgevoerd. Hieronder zal eerst de eis van gesegmenteerde striping worden behandeld.

De striping die PWG op haar testpakken heeft aangebracht, bestaat uit drie losse, geperforeerde banen in de kleuren geel/grijs/geel. Deze drie banen sluiten nauw op elkaar aan, waardoor de striping visueel overkomt als één geperforeerde brede geel/grijs/gele band.

Partijen verschillen van mening over de vraag of hiermee is voldaan aan de eis van gesegmenteerde striping als bedoeld in E.A11 onder e van het PvE. Volgens PWG is dit het geval en betekent gesegmenteerde striping niet meer dan dat de striping uit losse banen moet bestaan. Het maakt daarbij niet uit of de banen op elkaar aansluiten of dat zij tussenruimtes hebben. Texport en Veiligheidsregio's stellen zich echter op het standpunt dat de eis van gesegmenteerde striping inhoudt dat de drie banen horizontale, verticale en diagonale tussenruimtes moeten bevatten.

Bij het antwoord op de vraag op welke wijze de aanbestedingsvoorwaarden dienen te worden uitgelegd moet acht worden geslagen op de bewoordingen van de aanbestedingsvoorwaarden, gelezen in het licht van de gehele tekst van in beginsel alle aanbestedingsstukken. Daarbij komt het aan op de betekenis die naar objectieve maatstaven volgt uit de bewoordingen waarin die stukken zijn gesteld, zulks binnen de context van het totaal van de aanbestedingsstukken. Bij die uitleg kan onder meer worden gekeken naar de elders in de aanbestedingsstukken gebruikte formuleringen en verschafte informatie.

Texport heeft er terecht op gewezen dat in het woordenboek Van Dale als betekenis van ‘segmenteren’ wordt gegeven: ‘in kleine eenheden verdelen’. Voor het antwoord op de vraag of deze verdeling in kleine eenheden visueel zichtbaar moet zijn (en zo ja, op welke manier), moet eis E.A11 onder e gelet op bovengenoemd toetsingskader worden uitgelegd in het licht van alle andere aanbestedingsstukken, waarbij in dit geval met name de onderdelen a en f van eis E.A11 van belang is. Hieruit volgt, dat voor het antwoord op de vraag aan welke voorwaarden de segmentatie moet voldoen, moet worden aangesloten bij de nieuwe huisstijl bluskleding zoals die wordt uitgegeven door Brandweer Nederland.

Vaststaat dat het Instituut Fysieke Veiligheid (IFV) de huisstijl van de kleding van de brandweer beheert en in 2018 een nieuwe huisstijl heeft gelanceerd. Het IFV is eigenaar en handhaver van de intellectuele eigendomsrechten op de onderdelen van de brandweerhuisstijl, waaronder de striping van de uitrukkleding. Leveranciers of producenten die gebruik willen maken van een merk of model van de brandweer hebben daarvoor toestemming nodig van het IFV.

Het IFV heeft partijen in de branche - waaronder PWG en Texport - op 17 oktober 2018 schriftelijk toestemming onder voorwaarden gegeven voor het gebruik van de huisstijl. Een van de voorwaarden is dat de brandweerhuisstijl, het brandweer (woord-)beeldmerk en de uitstraling van de uitrukkleding onverkort volgens de huisstijlinstructies en ontwerp worden toegepast. Deze huisstijlinstructies zijn opgenomen in de ‘Montage instructie Huisstijl uitrukkleding Brandweer Nederland’ (hierna: de Instructie) van het IFV. Zowel PWG als Texport hebben de Instructie van het IFV ontvangen.

Uit de foto’s van bluskleding die in de Instructie zijn opgenomen en uit de plaatjes die bij de instructievoorschriften voor het bedrukken van de jassen en de broeken zijn geplaatst, blijkt duidelijk dat de striping uit drie banen (geel/grijs/geel) met horizontale, verticale en diagonale tussenruimtes bestaat. Het had PWG daarom als behoorlijk geïnformeerde en normaal oplettende inschrijver redelijkerwijs duidelijk kunnen zijn dat de striping op de testkleding horizontale, verticale en diagonale tussenruimtes moest bevatten.

De geperforeerde striping op de testpakken die PWG heeft aangeleverd, voldoet niet aan deze kenmerken en voldoet hiermee dus ook niet aan eis E.A11 onder e van het PvE. Nu in lid 6 van paragraaf 2.6 van het Beschrijvend Document uitdrukkelijk is bepaald dat een inschrijving terzijde wordt gelegd indien de geleverde kleding niet voldoet aan het PvE, waren de Veiligheidsregio's gehouden om de inschrijving van PWG terzijde te leggen. In een geval als dit, waarin niet is voldaan aan het PvE terwijl in de aanbestedingsstukken uitdrukkelijk is bepaald dat een inschrijving op straffe van terzijdelegging aan het PvE moet voldoen, kan - anders dan PWG stelt - bij het terzijdeleggen van een inschrijving geen aanvullende proportionaliteitstoets meer plaatsvinden. Dit volgt uit het Connexxion arrest (HvJ 14 december 2016, ECLI:EU:C:2016:948). Het beroep van PWG op de aanwezigheid van een onredelijk bezwarend beding, strijd met de algemene beginselen van behoorlijk bestuur en de (pre)contractuele redelijkheid en billijkheid kan evenmin een grond opleveren om van de verplichte terzijdelegging af te zien.

Dit betekent dat de vorderingen van PWG om deze reden al moeten worden afgewezen. De vraag of het embleem op de testpakken aan eis E.A11 voldoet, kan daarom verder buiten bespreking blijven.

Texport vordert bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad:

1. de Veiligheidsregio's te gebieden de opdracht definitief aan haar te verstrekken, althans de Veiligheidsregio's te verbieden de opdracht te verstrekken aan een andere partij dan aan haar; en

2. PWG te veroordelen om te gehengen en te gedogen dat de opdracht definitief wordt verstrekt aan Texport;

met veroordeling van PWG in de proceskosten en de nakosten, vermeerderd met wettelijke rente.

De Veiligheidsregio's hebben zich niet tegen de vordering onder 1. verzet. Tussen partijen staat vast dat de Veiligheidsregio's Texport op 16 december 2019 hebben meegedeeld dat zij voornemens zijn de opdracht aan haar te gunnen en gesteld noch gebleken is dat de Veiligheidsregio's hier inmiddels anders over denken. De vordering onder 1. om de Veiligheidsregio's te gebieden de opdracht definitief aan Texport te verstrekken, zal daarom worden toegewezen.

PWG heeft geen specifiek verweer gevoerd tegen de vordering van Texport om haar te veroordelen te gehengen en te gedogen dat de opdracht definitief aan Texport wordt verstrekt. Daarom zal deze vordering ook worden toegewezen.

PWG zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten van de Veiligheidsregio's en Texport worden veroordeeld. Deze kosten worden voor elk van deze partijen begroot op:

- griffierecht € 656,00

- salaris advocaat 980,00

Totaal € 1.636,00

De Veiligheidsregio's en Texport hebben vergoeding van de wettelijke rente over de proceskosten en vergoeding van de nakosten gevorderd. Texport heeft daarnaast nog vergoeding van de wettelijke rente over de nakosten gevorderd. Deze zullen worden toegewezen zoals in de beslissing is bepaald.

De proceskosten tussen de Veiligheidsregio's en Texport zullen worden gecompenseerd, in die zin dat elke partij de eigen kosten draagt.