Uitspraken

Beroep op gedeeltelijke nietigheid van de dagvaarding

De raadsman heeft zich op het standpunt gesteld dat de dagvaarding voor een deel onvoldoende feitelijk is en dat dit gedeeltelijke nietigheid van de dagvaarding meebrengt. Dit geldt naar de mening van de raadsman voor de zinsnede “onder meer” en voor alle ten laste gelegde afbeeldingen en films die niet in de tenlastelegging feitelijk zijn omschreven. De raadsman wijst er op dat verdachte wordt verweten 2.763 afbeeldingen en 224 films in bezit te hebben gehad, terwijl in de tenlastelegging slechts 20 afbeeldingen en 4 films feitelijk worden omschreven.

Standpunt van de officier van justitie

De officier van justitie heeft aangegeven dat door rechtbanken verschillend wordt geoordeeld over de wijze van ten laste leggen in zaken als de onderhavige, maar dat zij bij haar requisitoir uit zal gaan van gedeeltelijke nietigheid van de dagvaarding.

Oordeel van de rechtbank

Vooropgesteld moet worden dat aan de term "afbeelding van een seksuele gedraging" in de zin van art. 240b, eerste lid, van het Wetboek van Strafrecht (Sr) op zichzelf onvoldoende feitelijke betekenis toekomt. Zonder feitelijke omschrijving van die afbeelding in de tenlastelegging voldoet de dagvaarding niet aan de in art. 261, eerste lid, van het Wetboek van Strafvordering (Sv) gestelde eis van opgave van het feit (HR 20 december 2011, LJN BS1739).

De rechtbank zal de dagvaarding dan ook nietig verklaren voor zover de tenlastelegging betrekking heeft op andere afbeeldingen (foto’s en films) dan de afbeeldingen die in de tenlastelegging worden omschreven en waarnaar in de tenlastelegging wordt verwezen door de bestandsnaam en de bladzijde van het dossier waarop de afbeelding wordt omschreven te noemen. Hiermee hangt samen dat ook de term “onder meer” in dit kader onvoldoende bepaald is en dus geen deel uitmaakt van de hierna inhoudelijk te beoordelen tenlastelegging.

Nu de rechtbank de dagvaarding slechts partieel nietig zal verklaren, kan de dagvaarding voor het overige inhoudelijk worden beoordeeld. De rechtbank heeft vastgesteld dat zijzelf bevoegd is tot kennisneming van de zaak, dat het openbaar ministerie ontvankelijk is in zijn vervolging en dat er geen redenen zijn voor schorsing van de vervolging.

Standpunt van de officier van justitie

De officier van justitie heeft gerekwireerd tot bewezenverklaring van het ten laste gelegde feit, voor zover het de afbeeldingen en films betreft die zijn beschreven en waarnaar wordt verwezen in de tenlastelegging. De officier van justitie stelt zich op het standpunt dat deze afbeeldingen en films elk voor verdachte benaderbaar waren. Wat betreft de afbeeldingen en films die zijn aangetroffen in de unallocated clusters of lost files stelt de officier van justitie dat uit jurisprudentie volgt dat als een persoon zich aantoonbaar bezig houdt met kinderporno en er ook kinderporno is aangetroffen in mappen op de computer die wel voor die persoon benaderbaar waren, ook het bezit van de afbeeldingen en films in de unallocated clusters en lost files bewezen verklaard kan worden. Dit, zo heeft de officier van justitie gesteld, is ook in de onderhavige zaak het geval.

Standpunt van de verdediging

De raadsman heeft gepleit voor vrijspraak van verdachte. Voor zover hij per ongeluk kinderpornografische afbeeldingen en/of films heeft gedownload, zou hij deze direct hebben verwijderd, ook uit zijn prullenbak. Deze lezing van verdachte zou grotendeels onderschreven worden door de onderzoeksresultaten. Een groot deel van de aangetroffen vermeende kinderpornografische afbeeldingen zouden in de unallocated clusters zijn aangetroffen. Verder zou blijken dat slechts 11 van de 224 ten laste gelegde films accessible waren en tenslotte zou uit feitelijk beschreven foto’s blijken dat een groot deel daarvan is aangetroffen in de map lost files. Ten aanzien van laatstgenoemde bestanden (in de map lost files) heeft de raadsman betoogd dat dit bestanden betreffen die eerder door de gebruiker zijn verwijderd en dat deze bestanden door het forensische software-programma Encase weer worden gevonden en dan in de door dit programma automatisch aangemaakte map lost files worden geplaatst.

De raadsman heeft zich voorts op het standpunt gesteld dat ook de tijdelijke mappen en de cache mappen, mappen zijn die automatisch worden aangemaakt. Tenzij uit het dossier anders blijkt kan niet worden geconcludeerd dat deze mappen toegankelijk waren voor verdachte.

Ten aanzien van de pad-aanduiding RawTrackDisk stelt de raadsman dat niet duidelijk is op welke plaats deze gegevensdrager is aangetroffen. Om die reden stelt de raadsman dat ook van de hierop aangetroffen bestanden niet gesteld kan worden dat deze toegankelijk waren voor verdachte.

De raadsman heeft de rechtbank, gelet op het vorenstaande, verzocht verdachte vrij te spreken van hetgeen hem ten laste is gelegd, nu het opzet op het bezit van de afbeeldingen en films niet kan worden bewezen.

Lost files

De afbeeldingen [afbeelding 2] op pag. 93 van het proces-verbaal, [afbeelding 3] op pag. 82 van het proces-verbaal, [afbeelding 8] op pag. 84 van het proces-verbaal, [afbeelding 9] op pag. 87 van het proces-verbaal, [afbeelding 12] op pag. 88 van het proces-verbaal, [afbeelding 15] op

pag. 94 van het proces-verbaal, [afbeelding 17] op pag. 83 van het proces-verbaal, [afbeelding 20] op pag. 89 van het proces-verbaal en [afbeelding 23] op pag. 91 van het proces-verbaal zijn alle aangetroffen op de computer van verdachte en omschreven in de tenlastelegging. Deze afbeeldingen hebben elk een bestandsnaam waarbij de map waarin het bestand is aangetroffen is aangeduid met de naam ‘lost files’.

De raadsman heeft een uitspraak van de rechtbank Amsterdam van 24 december 2008

overgelegd waarin een deskundige is gehoord die heeft aangegeven dat de locatie lost files

impliceert dat voorafgaand aan de plaatsing van afbeeldingen in de lost files

verwijderingshandelingen zijn verricht. De deskundige heeft in voornoemde zaak

geconcludeerd dat de in de lost files aangetroffen afbeeldingen ten tijde van de inbeslagname

van de desbetreffende gegevensdrager voor de verdachte in die zaak niet benaderbaar waren.

Verdachte heeft ter zitting verklaard dat hij foto’s en films heeft gedownload en dat daar

ook, zo leek het, kinderpornografisch materiaal bij zat. Het kinderpornografische materiaal

was volgens verdachte echter bijvangst en zou altijd direct door hem zijn verwijderd.

De in de woning van verdachte in beslag genomen Fujitsu Siemens midi tower PC en de

daarin aangetroffen harde schijf zijn onderzocht door digitaal-rechercheur [verbalisant 1]. Uit

de bevindingen van [verbalisant 1] volgt niet dat de bestanden die zijn aangetroffen in de map

lost files voor verdachte benaderbaar waren. Ook overigens uit het dossier is dit niet

gebleken. Dit maakt dat het voor de rechtbank niet vast staat dat verdachte op de ten laste

gelegde datum 31 januari 2012, dus ten tijde van de inbeslagname van de computer en op

welk moment de hiervoor genoemde bestanden waren opgeslagen in de map lost files, opzet had op het bezit van die afbeeldingen. De rechtbank zal verdachte daarom vrijspreken van het bezit van deze afbeeldingen.

Unallocated sectors

Het bestand met de naam [afbeelding 4] ( pag. 91 van het proces-verbaal) is aangetroffen in een ‘unallocated sector’. Unallocated clusters zijn ‘dakloze’ bestanden die op de harde schijf blijven staan als het ‘adres’ van het bestand wordt verwijderd. Wanneer de prullenbak wordt geleegd, worden de bestanden niet zelf vernietigd, maar wordt alleen het adres of etiket van het bestand gewist, zodat die plaats op de harde schijf vrijkomt voor andere bestanden. Zolang het bestand niet wordt overschreven, blijft het bestaan. Hoewel de computer het bestand niet zelfstandig kan vinden, is het wel mogelijk om met specialistische, forensische software het bestand weer zichtbaar te maken. Niet gebleken is echter dat verdachte in het bezit was van dergelijke specialistische software.1

Gelet op het vorenstaande en de hiervoor aangehaalde verklaring van verdachte is de

rechtbank van oordeel dat ook wat betreft deze afbeelding niet vast staat dat verdachte op

31 januari 2012 opzet had op het bezit daarvan. De rechtbank zal verdachte daarom vrijspreken van het bezit van deze afbeelding.

Cache en tijdelijke internet bestanden

Op de computer van verdachte zijn foto’s en films aangetroffen met vindplaatsen waarin de naam van de webbrowser Mozilla firefox in combinatie met het woord ‘cache’ voorkomt. Het gaat dan om de volgende foto’s: afbeelding [afbeelding 10] op pag. 87 van het proces-verbaal, [afbeelding 13] op pag. 89 van het proces-verbaal en [afbeelding 21] en [afbeelding 22] op pag. 90 van het proces-verbaal. Voorts is film nr. 4 op pag. 96 van het proces-verbaal aangetroffen op een vindplaats als hierboven bedoeld. Film nr. 5 op pag. 97 van het proces-verbaal is aangetroffen in een map die tijdelijke internet bestanden bevatte.

Zowel de tijdelijke internet bestanden als de cache van Mozilla firefox bevatten gegevens van webpagina’s die door de computergebruiker zijn bezocht. Die gegevens worden door het besturingssysteem van de computer automatisch op de harde schijf opgeslagen opdat de webpagina een volgende keer dat hij wordt bezocht, sneller wordt weergegeven.2

Hoewel verdachte wel de beschikkingsmacht had over deze foto’s en films, kan gelet op het voorgaande niet worden gesproken van (voorwaardelijk) opzet op het bezit ervan. Niet is gebleken dat verdachte zich bij zijn activiteiten op internet bewust is geweest van de opslag van de afbeeldingen op zijn computer. De rechtbank zal verdachte daarom vrijspreken van het bezit van deze afbeeldingen.

Verzoek tot het horen van een deskundige

Nu verdachte wordt vrijgesproken van het bezit van de afbeeldingen van kinderpornografische aard die zijn aangetroffen in de map lost files en de rechtbank derhalve het verweer van de raadsman volgt, komt de rechtbank aan de beoordeling van dit verzoek niet toe.

Redengevende feiten en omstandigheden 3

De rechtbank komt tot bewezenverklaring van het ten laste gelegde feit op grond van het volgende.

Op 31 januari 2012 wordt de woning van verdachte te Zwaag doorzocht. In de woonkamer van verdachte wordt een Fujitsu Siemens computer aangetroffen en in beslag genomen.4

Voorts wordt bij de doorzoeking een aantal CD’s en DVD’s in beslag genomen, waaronder

8 CD’s waar het KVI-nummer C3026 aan is gekoppeld en welke CD’s zijn aangetroffen in een lade van een kast in de woonkamer van verdachte. Voorts zijn in een kast in de woonkamer diverse CD’s en DVD’s aangetroffen, die zijn geregistreerd onder het nummer C3038.5 Op de computer van verdachte en op onder C3026 en C3038 in beslag genomen gegevensdragers zijn kinderpornografische afbeeldingen aangetroffen.

Een deel van de kinderpornografische afbeeldingen zijn op de computer van verdachte in de map [Map 1] aangetroffen. Verbalisant [verbalisant 1], die onderzoek heeft verricht naar de Fujitsu computer en de daarin aangetroffen harde schijf, heeft verklaard dat deze map geen systeemmap van Windows is en ook niet automatisch door Windows of een ander programma wordt aangemaakt. [verbalisant 1] concludeert dat deze map door een gebruiker van de computer bewust is aangemaakt en dat de bestanden die in deze map zijn aangetroffen bewust in deze map zijn geplaatst.6 Verdachte heeft verklaard dat de Fujitsu computer van hem was en dat hij de enige gebruiker van deze computer was.7

Op één van de CD’s die onder nummer C3026 in beslag is genomen is het bestand met de naam [afbeelding 1] aangetroffen (pag. 86 van het proces-verbaal). Dit bestand betreft een afbeelding waarop is te zien dat een man met zijn penis de anus van een 8 tot 12 jarige naakte jongen penetreert.8

Onder nummer C3026 is tevens op één van de CD’s een afbeelding met de naam [afbeelding 5] (pag. 83 van het proces-verbaal) aangetroffen waarop te zien is dat een jongen van naar schatting 13 tot 16 jaar de stijve penis van een andere jongen gedeeltelijk in zijn mond heeft.9 Voorts is op de computer van verdachte een afbeelding met bestandsnaam [afbeelding 7] en vindplaats [Map 1] (pag. 86 van het proces-verbaal) aangetroffen waarop een naakte jongen van 10 tot 14 jaar te zien is en een volwassen man. De volwassen man heeft de stijve penis van de jongen in zijn mond.10

Op één van de CD’s die onder nummer C3026 in beslag is genomen is het bestand met de naam [afbeelding 14] (pag. 93 van het proces-verbaal) aangetroffen. Dit betreft een afbeelding waarop te zien is dat een jongen van 7 tot 10 jaar de penis van een volwassen man vast heeft.11 Op een onder C3038 in beslag genomen gegevensdrager is een film aangetroffen (film 2, pag. 96 van het proces-verbaal) waarop twee naakte jongens zijn afgebeeld in de leeftijd van 8 tot 12 jaar. In de film houdt de ene jongen de penis van de andere jongen in zijn hand. De andere jongen neemt op enig moment de penis van de andere jongen in zijn mond.12

Onder C3038 is op een gegevensdrager tevens een film aangetroffen (film 3, pag. 97 van het proces-verbaal) waarop te zien is dat een man in de nabijheid van een meisje in de leeftijd van 5 tot 8 jaar masturbeert.13

Op de computer van verdachte is een afbeelding met bestandsnaam [afbeelding 16] en vindplaats [Map 1] (pag. 94 van het proces-verbaal) aangetroffen. Op de afbeelding is een jongen in de leeftijd van 7 tot 11 jaar te zien. Een volwassen man houdt zijn penis bij het gezicht van de jongen, terwijl er een klodder sperma tussen de mond van de jongen en de penis te zien is.14

In de hiervoor genoemde [Map 1] is voorts een afbeelding aangetroffen met de bestandsnaam [afbeelding 18] (pag. 85 van het proces-verbaal). Op deze afbeelding staat een naakte jongen afgebeeld in de leeftijd van 10 tot 13 jaar. De jongen is vastgebonden op een stalen raamwerk en zijn mond is met tape dichtgeplakt. Onder C3026 is een CD in beslag genomen waarop een afbeelding is te zien met bestandsnaam [afbeelding 19] (pag. 85 van het proces-verbaal) waarop een naakte jongen van 12 tot 14 jaar oud te zien is die met gespreide benen zit en waarbij wordt ingezoomd op de penis en anus van de jongen.15

Bewijsoverweging

Zoals hiervoor is weergegeven zijn de kinderpornografische afbeeldingen aangetroffen op in de woning van verdachte in beslag genomen CD’s of DVD’s en op een bestandsmap [Map 1] op de Fujitsu Siemens computer van verdachte die de gebruiker van die computer bewust heeft aangemaakt. Verdachte heeft verklaard dat hij de enige gebruiker van de computer was. Voornoemde omstandigheden maken dat de rechtbank van oordeel is dat verdachte de beschikkingsmacht had over alle foto’s en films die op de CD’s en DVD’s en op de bestandsmap [Map 1] zijn aangetroffen en daarmee is tevens zijn opzet op het bezit van die foto’s en films gegeven. De rechtbank acht verdachte derhalve schuldig aan het in bezit hebben daarvan.

Bewezenverklaring

De rechtbank acht wettig en overtuigend bewezen dat verdachte het ten laste gelegde feit heeft begaan, met dien verstande dat:

hij op 31 januari 2012 te Zwaag, gemeente Hoorn, gegevensdragers bevattende 7 foto's en 2 films in bezit heeft gehad, terwijl op die afbeeldingen en films seksuele gedragingen zichtbaar zijn, waarbij telkens een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, was betrokken, welke vorenbedoelde seksuele gedragingen bestonden uit:

het anaal penetreren met de penis tussen de billen door een volwassen man van het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt (afbeelding [afbeelding 1] op blz. 86) en

het in de mond nemen van de penis van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt door een volwassen man/een persoon die eveneens kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt (afbeelding [afbeelding 5] op blz. 83, afbeelding [afbeelding 7] op blz. 86 van het proces-verbaal) en

het vasthouden en/of in de mond nemen van de penis van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt door een persoon die eveneens kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heef bereikt (afbeelding [afbeelding 14] op blz.93, film nr. 2 op blz. 96) en

het door een man masturberen in de nabijheid van het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt (film nr. 3 op blz. 97 van het proces-verbaal) en

het houden van een penis naast het gezicht van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt, terwijl op dat gezicht sperma zichtbaar is (afbeelding [afbeelding 16] op blz. 94 van het proces-verbaal) en

het naakt laten poseren van personen die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet hebben bereikt, waarbij deze personen met een voorwerp en/of in een erotisch getinte houding poseren die niet bij hun leeftijd passen en/of waarbij deze persoon zich in opeenvolgende filmfragmenten van haar kleding ontdoet waarna door de onnatuurlijke pose nadrukkelijk de (ontblote) geslachtsdelen in beeld gebracht worden (de afbeeldingen [afbeelding 18] en [afbeelding 19] op blz. 85, film nr.1 op blz. 96).

De in de tenlastelegging voorkomende taal- en/of schrijffouten zijn verbeterd. Blijkens het verhandelde op de terechtzitting is verdachte daardoor niet geschaad in zijn verdediging.

Hetgeen aan verdachte meer of anders is ten laste gelegd dan hier als bewezen is aangenomen, is niet bewezen. Verdachte moet hiervan worden vrijgesproken.