Uitspraken

Vervolgens heeft Mercator op 6 december 2017 de rolrechter verzocht nog een akte te mogen nemen om te kunnen reageren op verklaringen van de accountant van Vermont. Vermont heeft daartegen bezwaar gemaakt.

De rolrechter heeft naar aanleiding van dit bezwaar en gezien de overweging 2.5 in het vorige tussenvonnis beslist dat aan Mercator geen gelegenheid zal worden geboden een akte te nemen.

Daarna is de zaak opnieuw naar de rol verwezen voor het wijzen van vonnis.

Vermont heeft de besloten vennootschappen Contitank Holding B.V. en Contitank B.V. opgericht. Contitank Holding B.V. heeft Contitank O.G. B.V. opgericht.

Vermont heeft een tankenpark in Farnsum, gemeente Delfzijl gekocht met behulp van een

geldlening die verstrekt was door INO B.V. Vermont heeft vervolgens de eigendom van het tankenpark overgedragen aan Contitank O.G. B.V. voor een bedrag van € 2.000.153,15.

Contitank O.G. B.V. heeft daarbij met instemming van INO B.V. de schuld van

Vermont aan INO B.V. ter hoogte van de koopsom overgenomen.

Mercator, Vermont, Stichting Administratiekantoor Contitank Holding, Henne’s Loo BV., INO BV., de heer [naam 1] en de heer [naam 2] zijn een overeenkomst aangegaan, vastgelegd bij notariële akte van 4 april 2011.

Deze overeenkomst is aangegaan — kort gezegd — om de voorwaarden vast te leggen van een calloptie die Mercator het recht geeft 50% van de certificaten van aandelen in het kapitaal van Contitank Holding te verwerven. In deze overeenkomst wordt het tankenpark aangeduid als “de Onroerende Zaak”.

De desbetreffende bepalingen in de overeenkomst luiden als volgt:

(…)

Samenwerking

Vermont en Mercator zijn overeengekomen dat zij met elkaar zullen gaan samenwerken en de intentie hebben om in de toekomst de Onroerende Zaak (via de dochterondernemingen Contitank OG en Contitank) tezamen te zullen gaan beheren en exploiteren.

In verband hiermee zijn Vermont en Mercator overeengekomen dat Vermont aan Mercator een calloptie op vijftig procent (50%,) van de Certificaten Contitank Holding verstrekt.

(…)

Partijen wensen de voorwaarden en condities waaronder de calloptie wordt verstrekt alsmede waaronder deze kan worden uitgeoefend, in deze akte schriftelijk vast te leggen.

(…)

Zoals hiervoor onder sub D van het kopje ‘Considerans’ is verwerkt, heeft Contitank OG een schuld aan INO ad twee miljoen eenhonderd drieënvijftig euro en vijftien eurocent

(€ 2.000.153,15), in deze akte ook genoemd: ‘Schuld van Contitank OG aan INO’.

Zoals hiervoor onder sub E van het kopje ‘Considerans’ is verwerkt, heeft Contitank een schuld aan Vermont ter grootte van de door Vermont per twee december tweeduizend negen tot heden betaalde exploitatiekosten van de Onroerende Zaak, waarvan het bedrag nader zal worden vastgesteld door de accountant van Contitank (in deze akte ook genoemd: ‘Schuld van Contitank aan Vermont’).

Het totaalbedrag van beide Schulden, zoals nader vastgesteld zal worden door de accountant van Contitank.

(…)

Uitoefenen Calloptie

Mercator heeft het recht de Calloptie uit te oefenen indien en zodra de Schulden geheel zijn afgelost. Mercator heeft het recht op inzage in de administratie en aflossingen op deze

Schulden. De Calloptie dient door middel van een schriftelijke kennisgeving per

aangetekende post of deurwaardersexploot aan Vermont door Mercator te worden uitgeoefend.

(…)

De hoofdsom is voor een periode van maximaal vijf jaar door Schuldeiser aan Schuldenaar ter beschikking gesteld.

Partijen hebben de intentie de Schulden zo spoedig mogelijk af te lossen door

exploitatie van de Onroerende Zaak en/of herfinanciering.

(…)

Partijen zullen over en weer op arms’ length basis handelen en geen andere kosten in rekening brengen bij Contitank OG en/of Contitank dan vermeld in deze Overeenkomst tenzij met schriftelijke toestemming van de wederpartij.

(…)”

Bij brief van 5 april 2016 heeft Mercator aan Vermont het volgende geschreven:

“Hierbij bericht ik u namens Mercator B,V. (Mercator) dat zij de calloptie uitoefent als beschreven in artikel 2 van de overeenkomst van 4 april 2011, gesloten tussen Vermont Investments B.V. Contitank Holding B,V., Contitank OG B.V., Contitank B,V., INO B.V., Mercator BN. en de heet [naam 2]. De termijn van vijf jaar voor de aflossing van de Schulden is per gisteren verstreken. Gemakshalve verwijs ik u naar artikel 5, tweede lid van de overeenkomst.

Door uitoefening van de calloptie dient Vermont Investments B.V, (9000) Certificaten Contitank Holding, elk nominaal € 1,-- genummerd 9.001 tot en met 18.000 aan Mercator te leveren. De uitoefenprijs van de calloptie, te weten € 9.000,-- zal worden voldaan op de wijze als bepaald in artikel 2 lid 4 van de Overeenkomst.”

Mercator vordert dat het de rechtbank moge behagen om bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad:

primair

I. te verklaren recht dat de voorwaarde uit artikel 2 lid 3 van de Overeenkomst geldt als vervuld;

subsidiair

II. te verklaren recht dat de voorwaarde uit artikel 2 lid 3 van de Overeenkomst niet van toepassing is;

meer subsidiair

III. Contitank Holding te veroordelen binnen drie maanden na betekening van het vonnis, althans een door de rechtbank te bepalen termijn, de rekening-courantschuld jegens Vermont geheel af te lossen op straffe van een dwangsom van € 10.000,- per dag met een maximum van € 1.500.000,-, dan wel een door de rechtbank te bepalen bedrag;

zowel primair als subsidiair

IV. Vermont te veroordelen tot nakoming van haar contractuele verplichting tot verkoop en levering van de certificaten tegen betaling door Mercator van € 18.000,- binnen een termijn van 14 dagen, te rekenen vanaf de datum van betekening van het vonnis, althans een in goede justitie te bepalen termijn;

V. het in deze te wijzen vonnis in de plaats te laten treden van de notariële akte van levering van de certificaten, een en ander conform de in het geding gebrachte concept notariële akte van levering van certificaten;

VI. Vermont te veroordelen tot betaling van de contractuele boete voor de tekortkoming in de nakoming van artikel 2 van de overeenkomst, welke op 13 oktober 2016 € 1.810.000,- bedroeg, te vermeerderen met € 10.000,- per dag of dagdeel dat Vermont in overtreding blijft, vermeerderd met de wettelijke rente over de contractuele boete vanaf de dag dat deze verschuldigd is geworden tot de dag der algehele voldoening;

VII. gedaagden hoofdelijk te veroordelen tot betaling van de contractuele boete voor het handelen in strijd met artikel 2 van de overeenkomst, welke op 13 oktober 2016 € 1.810.000,- bedroeg, te vermeerderen met € 10.000,- per dag of dagdeel dat Vermont in overtreding blijft, vermeerderd met de wettelijke rente over de contractuele boete vanaf de dag dat deze verschuldigd is geworden tot de dag der algehele voldoening;

VIII. gedaagden ieder hoofdelijk te veroordelen tot vergoeding van alle door Mercator als gevolg van de door gedaagden gepleegde wanprestatie dan wel onrechtmatige daad geleden en nog te lijden schade, nader op te maken bij staat;

zowel primair, subsidiair als meer subsidiair

IX. gedaagden ieder hoofdelijk te veroordelen in de beslagkosten van € 1.101,66 exclusief BTW;

X. gedaagden ieder hoofdelijk te veroordelen in de kosten van het geding, te vermeerderen met de nakosten, een en ander te voldoen binnen veertien dagen na dagtekening van het vonnis en - voor het geval voldoening van de (na)kosten niet binnen de gestelde termijn plaatsvindt — te vermeerderen met de wettelijke rente over de (na)kosten te rekenen vanaf bedoelde termijn van voldoening.

Mercator voert als grondslag van haar vorderingen aan dat de voorwaarden voor het uitoefenen van de calloptie zijn vervuld of in ieder geval voor vervuld moeten worden gehouden.

Vermont voert gemotiveerd verweer tegen de vorderingen, stellende dat zij zich zoveel mogelijk heeft ingespannen om te komen tot inlossing van de schulden.