Uitspraken

[werknemer] , geboren [in 1962], is op 1 oktober 1981 bij de rechtsvoorganger van Groep Kennemerwaert in dienst getreden. Laatstelijk vervulde hij de functie van Gevorderd Assistent-Accountant voor 40 uur per week tegen een bruto maandsalaris van € 3.575,- exclusief emolumenten.

In de functiebeschrijving van Gevorderd Assistent-Accountant staan onder andere de volgende taken: het opstellen van kolommenbalansen, het opstellen en uitwerken van jaarrekeningen, het aansluiten van lonen en btw, het bijhouden van een digitaal klantdossier en het onderhouden van contacten met klanten en relaties.

[werknemer] heeft sinds zijn achttiende een visuele beperking vanwege een erfelijke oogaandoening, de ziekte van Leber. Deze medische conditie was bij indiensttreding aanwezig en bij Groep Kennemerwaert ook bekend. De medische conditie van [werknemer] is vanaf de aanvang van zijn dienstverband stabiel gebleven.

In een beoordeling van 14 december 2016 staat dat de beperking van het zicht van [werknemer] een handicap wordt in de branche die steeds verder automatiseert en waar steeds sneller en efficiënter gewerkt moet worden.

In februari 2017 heeft Visio, een expertisecentrum voor slechtziende en blinde mensen, in opdracht van Groep Kennemerwaert een onderzoek verricht. In het onderzoeksverslag staat als inbreng van [werknemer] : “Meneer geeft aan dat sommige taken en handelingen erg lang duren. Meneer kan niet snel en efficiënt genoeg werken.”

Groep Kennemerwaert heeft [werknemer] op 5 oktober 2017 ziekgemeld.

Naar aanleiding van een tweede consult bij de bedrijfsarts op 12 februari 2018 staat in de periodieke evaluatie: “De gezondheidssituatie blijft vooralsnog constant is de verwachting. Hierdoor zijn de beperkingen ook constant. Het UWV eist een volledig onderzoek naar de kansen en mogelijkheden in spoor 2. (…) Mocht in de toekomst het loonverlies oplopen, tot meer dan 35%, kan op dat moment een WIA aanloop (opnieuw) worden opgestart. Uw kunt als werkgever de huidige situatie voorleggen aan het UWV in het kader van een Deskundigen Oordeel. Om zo te kijken of het huidige proces een kans van slagen heeft of niet. Bij een loonverlies van 30% en het niet verder doorlopen van spoor 2, heeft de ziekmelding geen toegevoegde waarde. Een aanloop naar WIA zal op deze feiten door het UWV zeer waarschijnlijk niet worden goedgekeurd. En het UWV kan zelfs deze aanloopperiode achteraf als niet geldig verklaren. Een volgend spreekuur lijkt mij daarom niet zinvol.”

Op 22 juli 2018 schrijft de bedrijfsarts: “Wij zullen over 6 weken de medische beperkingen opstellen in een LAB (lijst Arbeidsmogelijkheden en Beperkingen) ten behoeve van de hernieuwd AD onderzoek dat nodig zal zijn, wanneer de medische beperkingen zijn veranderd.’’

In de Eerstejaarsevaluatie van 29 oktober 2018, die niet door [werknemer] is ondertekend, wordt door de bedrijfsarts geschreven: “Wij hebben de medische beperkingen opgesteld in een LAB (Lijst Arbeidsmogelijkheden en Beperkingen). De AD(Arbeidsdeskundige) kan op basis van deze medische beperkingen het re-integratieonderzoek uitvoeren.”

Op 4 maart 2019 heeft de bedrijfsarts geschreven: “In het kader van poortwachter adviseer ik werkgever 6-wekelijks te evalueren, maak duidelijke afspraken en leg dit samen vast. Gezien de duur van de arbeidsongeschiktheid en voor de zekerheid adviseer ik een deskundigenoordeel welke aan te vragen is bij het UWV.’’

Bij de producties van de conclusie van antwoord zit een brief van 11 juni 2019 van het UWV aan [werknemer] , waarin wordt aangegeven dat [werknemer] vanaf 104 weken ziekte een WIA-aanvraag kan indienen.

Op 2 oktober 2019 heeft Groep Kennemerwaert [werknemer] gevraagd om een WIA-aanvraag te doen, waarop [werknemer] bij e-mail van 10 oktober 2019 als volgt heeft gereageerd: “Kun je mij aangeven waar je de WIA aanvraag precies voor nodig hebt. En kun je mij ook aangeven wat de WIA aanvraag voor mij tot gevolg heeft.’’

Bij e-mail van 24 oktober 2019 heeft Groep Kennemerwaert geschreven: “We gaan er dus nog steeds vanuit dat we een kopie van de WIA aanvraag uiterlijk deze week van jou zullen ontvangen. (…) Anders zullen we helaas genoodzaakt zijn om – zolang je niet voldoet aan de wettelijke verplichting om een WIA aanvraag te doen – 70% in plaats van 100% van je salaris uit te keren.’’

Bij e-mail van 1 november 2019 heeft de gemachtigde van [werknemer] geprotesteerd tegen het standpunt van Groep Kennemerwaert dat [werknemer] arbeidsongeschikt zou zijn wegens ziekte op grond van artikel 7:629 BW. Voorts wordt [werknemer] hierin met terugwerkende kracht hersteld gemeld en Groep Kennemerwaert verzocht te bevestigen dat zijn loon voor 100% zal worden doorbetaald.

Sinds november 2019 ontvangt [werknemer] 70% van zijn loon.

Bij brief van 22 november 2019 ontvangt [werknemer] een officiële waarschuwing waarin staat: “Wij begrijpen dat je hebt aangegeven dat wij (GKW) jou, in nette termen geformuleerd, niet op een integere manier behandelen. Wij zouden jou willen ontslaan en ook zouden wij jou “zomaar” hebben ziek gemeld waar jij niets van wist.’’

Op 10 december 2019 is met [werknemer] een functioneringsgesprek gevoerd. In het gespreksverslag staat: “Ook krijgen wij signalen van collega’s over jouw negatieve gedrag op de werkvloer. Zelf ervaren wij ook dat je bij tijd en wijle geen respect toont voor de directie. Intern hebben wij vernomen van collega’s dat je je zelfs negatief uitlaat over kantoor en directie.”

[werknemer] heeft een rapport van een door hem ingeschakelde registerarbeidsdeskundige overgelegd, waarin staat dat deze arbeidsdeskundige vaststelt dat er geen sprake is van uitval of een eerste ziektedag.

[werknemer] verzoekt de kantonrechter om bij vonnis, na vermeerdering van eis, uitvoerbaar bij voorraad, Groep Kennemerwaert te veroordelen tot:

[werknemer] legt aan de vordering ten grondslag – kort weergegeven – dat hij niet arbeidsongeschikt is wegens ziekte in de zin van artikel 7:629 BW. [werknemer] verricht zijn eigen functie fulltime (40 uur) en is daarop ook voldoende beoordeeld, zodat hem het ten onrechte ingehouden loon van 30% over de maanden november 2019 tot en met mei 2020 toekomt. [werknemer] hoeft geen WIA-aanvraag te doen; hij is immers niet ziek en bovendien beschikte hij niet tijdig over het re-integratieverslag.

Groep Kennemerwaert heeft vanaf oktober 2019 ten onrechte het loon ingehouden, slechte beoordelingen en een intimiderende waarschuwing gegeven. [werknemer] heeft recht en belang bij verwijdering van de waarschuwing en de onjuiste beoordeling uit zijn personeelsdossier.

[werknemer] maakt verder aanspraak op betaling van zijn werkelijk gemaakte advocaatkosten op grond van schending van goed werkgeverschap (HR 30 juni 2017, ECLI:NL:2017:1187, New Hairstyle). Voorts maakt [werknemer] aanspraak op betaling van de gemaakte buitengerechtelijke kosten. [werknemer] heeft immers, zowel zelf als via zijn gemachtigde, herhaaldelijk getracht om betaling buiten rechte te verkrijgen.

Groep Kennemerwaert betwist de vorderingen en verzoekt deze af te wijzen, primair omdat [werknemer] in deze procedure heeft nagelaten om een deskundigenoordeel te overleggen (artikel 7:629a lid 1 BW).

[werknemer] had conform artikel 64 lid 3 WIA uiterlijk 11 weken voor 5 oktober 2019 (uiterlijk op 18 juli 2019) bij het UWV een WIA-aanvraag in moeten dienen, omdat hij op dat moment al meer dan 93 weken geleden op goede gronden ziek was. Door dat niet te doen heeft [werknemer] gehandeld in strijd met zijn wettelijke verplichting ex artikel 64 lid 3 WIA.
De sanctie hierop staat duidelijk in artikel 7:629 lid 3 sub f BW omschreven, zodat Groep Kennemerwaert terecht een loonsanctie heeft opgelegd.

Aangezien [werknemer] bij herhaling expliciet heeft bevestigd dat hij niet van plan is om zijn medewerking aan het indienen van de WIA-aanvraag te verlenen, en Groep Kennemerwaert er alle belang bij heeft over het verloop van de re-integratie en de resterende arbeidsmogelijkheden c.q. loonwaarde van [werknemer] te krijgen, vordert Groep Kennemerwaert in reconventie dat [werknemer] wordt veroordeeld om uiterlijk binnen twee werkdagen na het wijzen van zodanig vonnis, op straffe van een dwangsom van € 100 per dag de WIA-aanvraag bij het UWV in te indienen.