In geschil is of het faillissement van de vof kan worden opgeheven en op welk bedrag het salaris van de curator moet worden vastgesteld. De rechtbank is van oordeel dat opheffing van het faillissement op dit moment prematuur is.
De vennoten zijn toegelaten tot de WSNP. De curator heeft het voornemen geuit een vordering in te dienen in de WSNP’s ter zake van zijn salaris in het faillissement. Dat is enkel mogelijk nadat de rechtbank zijn salaris heeft vastgesteld. Daarin ziet de rechtbank aanleiding om het salaris van de curator nu reeds - voorlopig - en met inachtneming van artikel 6.3 onder e van de Recofa-richtlijnen vast te stellen.
Rechtspraak.nl INS-Updates.nl 2023-0235 Sdu Nieuws Insolventierecht 2023/217 JOR 2024/75 met annotatie van mr. dr. F.A. van Tilburg
Zaaknummer / rekestnummer: C/18/214337 / HA RK 22-40
Beschikking van 5 oktober 2023
in het faillissement van:
de vennootschap onder firma [de gefailleerde] V.O.F.,
gevestigd te [vestigingsplaats],
de gefailleerde,
curator: mr. P.T. Bakker te Groningen,
rechter-commissaris: mr. D.W.J. Vinkes.
1 De procedure
1.1.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- het verzoekschrift van de rechter-commissaris van 20 juni 2022,
- de brief van de rechter-commissaris van 31 juli 2023,
- het verweerschrift van de curator van 25 september 2023,
- de brief van de rechter-commissaris van 27 september 2023,
- de mondelinge behandeling gehouden op 28 september 2023 waarvan door de griffier aantekeningen zijn gemaakt die, tezamen met de spreekaantekeningen van de curator, aan het procesdossier zijn toegevoegd.
1.2.
Beschikking is bepaald op heden.
2 De feiten
2.1.
Bij vonnis van deze rechtbank van 9 februari 2016 is [de gefailleerde] V.O.F. (hierna: de vof) te [vestigingsplaats] op aanvraag van haar vennoten [vennoot 1] en [vennoot 2] in staat van faillissement gesteld met benoeming van mr. P.T. Bakker tot curator.
2.2.
De curator heeft, omdat er onvoldoende baten in het faillissement van de vof aanwezig waren om de schulden te voldoen, de vennoten op grond van artikel 33 Wetboek van Koophandel (hierna: WvK) aangesproken ter zake van het tekort en in het kader van die vordering een faillissementsaanvraag van de beide vennoten gedaan.
2.3.
De vennoten hebben ter afwering van een faillissement een aanvraag tot toelating tot de wettelijke schuldsanering voor natuurlijke personen (hierna: WSNP) gedaan.
2.4.
Bij vonnis van deze rechtbank van 9 december 2020 zijn de vennoten van de vof allebei toegelaten tot de WSNP met benoeming van mr. N.A. Baarsma tot rechter-commissaris en mr. V.L. van Wieringen tot bewindvoerder.
2.5.
De rechter-commissaris in deze zaak heeft op 20 juni 2022 de rechtbank verzocht het faillissement van de vof op te heffen op grond van artikel 16 van de Faillissementswet (hierna: Fw) en het salaris van de curator vast te stellen op het op dat moment aanwezige boedelactief - naar de rechtbank begrijpt- vermeerderd met de reeds uitgekeerde voorschotten.
2.6.
De curator heeft voor zijn werkzaamheden in totaal € 41.632,23 exclusief btw aan voorschotten op zijn salaris (en de verschotten) ontvangen.
2.7.
De behandeling van de voordracht tot opheffing is op verzoek van de curator aangehouden.
2.8.
De curator heeft op 29 juni 2023, op verzoek van de rechter-commissaris, verzocht zijn (eind)salaris vast te stellen op € 85.319,97. Ter toelichting op dit verzoek schrijft de curator, voor zover relevant:
“Dit salarisverzoek wordt gedaan op verzoek van de RC. De curator lijkt het echter nog niet zover. Allereerst door geconstateerde en nog niet opgehelderde incorrectheden in de crediteurenbeoordeling van de boedels van de VOF vs de boedels van de WSNP’s van de vennoten en de WSNP’s onderling.
Daarnaast lijkt het de curator in dit geval opportuun om tegelijkertijd met de verificatie in de WSNP’s ook een verificatievergadering in de VOF te houden.
Tenslotte speelt nog een verschil van inzicht van de RC en de curator voor wat betreft de vordering van het salaris van de curator (en overige boedelvorderingen) in de VOF op de boedels van de WSNP’s, alsmede de rangorde desbetreffend.”
2.9.
Bij brief van 31 juli 2023 heeft de rechter-commissaris de rechtbank verzocht een mondelinge behandeling te bepalen inzake de voordracht tot opheffing van het faillissement en de vaststelling van het salaris van de curator.
3 De standpunten
Het standpunt van de rechter-commissaris
3.1.
De rechter-commissaris stelt zich op het standpunt dat het faillissement van de vof gereed is voor opheffing, waarbij het (restant-)salaris van de curator moet worden vastgesteld op het boedelactief. Hiertoe voert de rechter-commissaris aan dat met het indienen van een vordering als bedoeld in art. 33 WvK in de WSNP’s van de beide vennoten de taak van de curator in het faillissement is voltooid. Voor wat betreft het salaris voert de rechter-commissaris aan dat ingevolge artikel 6.3 onder e van de Recofa-richtlijnen voor faillissementen en surseances van betaling bij een faillissement van een natuurlijk persoon het salaris van de curator inclusief verschotten in beginsel wordt vastgesteld op een bedrag dat niet hoger is dan het beschikbare actief en dat dat ook dient te gelden wanneer er sprake is van een vof, om te voorkomen dat vennoten na afloop van het faillissement (kunnen) worden geconfronteerd met een vordering van de curator.
Het standpunt van de curator
3.2.
De curator stelt zich – samengevat – op het standpunt dat opheffing van het faillissement ex artikel 16 Fw niet aan de orde is. De curator verwacht dat de vordering ex artikel 33 WvK in de WSNP’s zal leiden tot een substantiële uitkering aan de faillissementsboedel van de vof, waardoor er voldoende baten beschikbaar zullen zijn voor de voldoening van de faillissementskosten en de overige boedelschulden, inclusief het salaris van de curator. De curator stelt zich op het standpunt dat de vorderingen van de zaakscrediteuren primair in het faillissement dienen te worden afgewikkeld en voert in dat verband aan dat verreweg de meeste zaakscrediteuren ook geen vordering ex artikel 18 WvK hebben ingediend in de WSNP’s van de vennoten. Tot slot stelt de curator dat een vof niet gelijkgesteld dient te worden met een natuurlijk persoon om welke reden toepassing van het bepaalde in artikel 6.3 onder e van de Recofa-richtlijnen niet aan de orde is. Het beschikbare actief waartoe het salaris van de curator in beginsel zou moeten worden beperkt, betreft volgens hem de som van het actief van de faillissementsboedel van de vof en de WSNP boedels van beide vennoten. De curator verzoekt de rechtbank het (nog niet als voorschot uitgekeerde deel van het) salaris pro resto vast te stellen op € 25.000,00 (inclusief btw).
4 De beoordeling
4.1.
In geschil is of het faillissement kan worden opgeheven en op welk bedrag het salaris van de curator moet worden vastgesteld.
4.2.
Bij de beoordeling stelt de rechtbank voorop dat het faillissement van een vof betrekking heeft op het afgescheiden vermogen van de vof en te onderscheiden is van de faillissementen of de schuldsaneringsregelingen van haar vennoten.1 Op dit afgescheiden vermogen kunnen schulden, aangegaan in het kader van het door de vof uitgeoefende bedrijf, worden verhaald.
4.3.
Naar het oordeel van de rechtbank is het verzoek tot beëindiging van het faillissement op dit moment prematuur. Door de curator is namens de zaakscrediteuren op de voet van artikel 33 WvK een vordering voor het boedeltekort in het faillissement van de vof bij de WSNP-bewindvoerder van de beide vennoten ingediend. De toepassing van de WSNP’s is op dit moment nog niet beëindigd. Er heeft nog geen verificatievergadering en vereffening in de schuldsaneringsregeling van de vennoten plaatsgevonden. De verificatievergadering staat gepland op 30 oktober 2023.
4.4.
Te verwachten is dat er naar aanleiding van voornoemde vordering een uitbetaling aan de faillissementsboedel van de vof plaats zal vinden. Niet kan worden uitgesloten dat de curator in het kader van die vordering en de afwikkeling van de faillissementsboedel nog werkzaamheden zal dienen te verrichten. De rechtbank volgt de rechter-commissaris dan ook niet in zijn standpunt dat de taak van de curator ex artikel 33 WvK met het enkele indienen van zijn vordering in de WSNP’s is ‘uitgewerkt’. In dat licht is er voor opheffing van het faillissement op dit moment nog geen aanleiding, zodat het verzoek daartoe wordt afgewezen.
4.5.
De curator heeft het voornemen uitgesproken om (ook) een vordering in te dienen in de WSNP’s ter zake van zijn salaris in het faillissement. Gelet op het naderende einde van de looptijd van de WSNP’s dient de curator een dergelijke vordering op korte termijn in te dienen. Dat is enkel mogelijk nadat de rechtbank zijn salaris heeft vastgesteld. Daarin ziet de rechtbank aanleiding om het salaris van de curator nu reeds - voorlopig - vast te stellen.
4.6.
Bij de vaststelling van het salaris geldt als uitgangspunt dat het salaris (inclusief verschotten) van de curator die is aangesteld in een faillissement van een natuurlijk persoon op grond van artikel 6.3 onder e van de Recofa-richtlijnen niet vastgesteld wordt op een bedrag dat hoger is dan het beschikbaar actief. Deze bepaling wordt ook toegepast op een faillissement van een maatschap of een vennootschap onder firma.2 De rechtbank ziet in hetgeen de curator heeft aangevoerd geen aanleiding om bij de vaststelling van het salaris in dit faillissement van dit uitgangspunt af te wijken.
4.7.
Tegen deze achtergrond zal het salaris van de curator (inclusief de verschotten) conform artikel 6.3 onder e van de Recofa-richtlijnen voorlopig worden vastgesteld op € 50.047,95 (zijnde de som van de reeds uitgekeerde voorschotten en het huidige boedelsaldo), waarbij de rechtbank ervan uitgaat dat het boedelsaldo op de datum van einde faillissement in ieder geval niet lager dan het huidige saldo zal blijken te zijn.
4.8.
De rechtbank laat in onderhavige procedure uitdrukkelijk in het midden in hoeverre de salaris vordering van de curator in de WSNP’s daadwerkelijk verifieerbaar is, tegen welke rang en tegen welk bedrag. De WSNP kent (waar nodig) een eigen regeling om deze vragen te beantwoorden, welke daarmee buiten het bereik van onderhavige procedure vallen.
4.9.
De curator heeft de verwachting uitgesproken dat uit de afwikkeling van de WSNP’s een (substantiële) uitkering aan de faillissementsboedel zal volgen. Indien die verwachting juist zou blijken te zijn kan de curator (te zijner tijd) in het kader van de opheffing van het faillissement de rechtbank verzoeken zijn salaris alsnog op een hoger bedrag vast te stellen, welk verzoek dan tegen de achtergrond van de danmalige stand van de boedel en het bepaalde in artikel 6.3 onder e van voormelde richtlijnen dient te worden beoordeeld.
5 De beslissing
De rechtbank
5.1.
wijst het verzoek tot opheffing van het faillissement van de vof af,
5.2.
stelt, onder verwijzing naar hetgeen is overwogen onder 4.7., het salaris van de curator en de verschotten vast op € 50.047,95 exclusief btw; hierop strekt in mindering het verstrekte voorschot van in totaal € 41.632,23 exclusief btw.
Deze beschikking is gegeven door mr. P.J. Duinkerken, voorzitter, en mrs. R. Bootsma en C.S. Huizinga, leden, en in het openbaar uitgesproken op 5 oktober 2023.
.jpg?width=50&height=55)
.jpg?width=50&height=55)
