Uitspraken

Tussen partijen staat - voor zover thans van belang - als enerzijds gesteld en anderzijds erkend dan wel niet of onvoldoende betwist het navolgende vast.

[eiser] is op 1 maart 2001 bij PCH Parking & Facility Services B.V. (PCH) in dienst getreden in de functie van parkeercontroleur BOA, laatstelijk tegen een maandsalaris van

€ 1.637,39 bruto exclusief een vaste persoonlijke toeslag van € 629,30 bruto per maand. Tot 1 maart 2014 verzorgde PCH in opdracht van de gemeente ’s-Hertogenbosch het parkeerbeheer inclusief de parkeercontrole. P1 heeft op 26 november 2013 een inschrijving ingediend in het kader van de aanbestedingsprocedure met betrekking tot het project ‘Parkeercontrole gemeente ’s-Hertogenbosch’. Na beoordeling door de gemeente van alle inschrijvingen heeft de gemeente bij brief van 18 december 2013 laten weten dat de inschrijving van P1 als de economisch meest voordelige inschrijving is aangemerkt.

PCH heeft na daartoe van het UWV Werkbedrijf verkregen toestemming de arbeidsovereenkomst met [eiser] op 28 januari 2014 opgezegd tegen 1 april 2014.

[eiser] heeft niet bij P1 voor de functie van parkeercontroleur (BOA) gesolliciteerd omdat hij van mening is dat hij bij P1 van rechtswege in dienst is.

[eiser] legt aan zijn vorderingen, kort weergegeven en voor zover van belang, nog het volgende ten grondslag.

[eiser] stelt zich op het standpunt dat er sprake is van een overgang van onderneming in de zin van artikel 7:662 BW, waardoor hij in dienst is bij P1. Hij biedt aan de werkzaamheden per direct te verrichten en maakt aanspraak op loondoorbetaling. [eiser] verwijst naar de spiegelbeeldige situatie welke zich in het recente verleden heeft voorgedaan, toen hij werkzaam was bij P1 en het parkeerbeheer in Veldhoven toen na een aanbestedingsprocedure werd gegund aan PCH. In die situatie werd een overgang van onderneming aangenomen. [eiser] heeft naar de in de dagvaarding genoemde jurisprudentie verwezen. Ook blijkens de nota van inlichtingen van de gemeente ’s-Hertogenbosch is er sprake van overgang van onderneming. Het parkeerbeheer dient aangemerkt te worden als een economische eenheid. Daarvoor is ondermeer relevant dat het parkeerbeheer ziet op de parkeerplaatsen in de straten van de gemeente ’s-Hertogenbosch. Het beheer daarvan kan worden aangemerkt als een economische activiteit met een eigen doelstelling en een voortdurend karakter. Naar het oordeel van [eiser] is de identiteit van deze economische eenheid behouden. Het beheer van de parkeerlocaties wordt daadwerkelijk voortgezet. P1 maakt gebruik van de essentiële materiële activa die ook door PCH werden gebruikt, te weten de parkeerlocaties in ’s-Hertogenbosch. De exploitatie door P1 is bovendien gericht op dezelfde klantenkring als die waarop de exploitatie van PCH zich richtte.

Doordat P1 de mening van [eiser] niet deelt, is [eiser] genoodzaakt deze zaak voor te leggen aan de kantonrechter. Omdat [eiser] op dit moment verstoken is van inkomsten, heeft [eiser] een spoedeisend belang bij de onderhavige vordering.

P1 heeft hiertegen – voor zover thans van belang - met name tot verweer aangevoerd als volgt.

Met de door PCH tot 1 maart 2014 uitgevoerde opdracht was 15 fte gemoeid, waaronder de functie van [eiser]. De door P1 gewonnen aanbestedingsprocedure zag op een andere en tevens in omvang geringere opdracht dan die PCH tot 1 maart 2014 uitvoerde. Het beheren van parkeergarages, parkeerpleinen c.q. parkeerterreinen maakt geen onderdeel uit van de aanbesteding. De aanbesteding die P1 gewonnen heeft, betreft het uitvoeren van de parkeercontrole in de gemeente ’s-Hertogenbosch, zoals ook blijkt uit de aankondiging van de opdracht (prod.2 van P1). P1 zal met 8 fte de parkeercontrole werkzaamheden verrichten. Het beheer van de parkeerplekken geschiedt per 1 maart 2014 door de gemeente, die verantwoordelijk is voor het onderhoud van de parkeerplekken, de parkeerautomaten etc. P1 is slechts gehouden om te zorgen voor het personeel dat de opdracht tot parkeercontrole kan uitvoeren.

P1 maakt dan ook geen gebruik van essentiële materiële activa. Laat staan dat P1 de parkeerlocaties, zoals [eiser] stelt, exploiteert. De enige activa die met de uitvoering van de overeenkomst gemoeid zijn, zijn de fietsen en de handcomputers, waarop overtredingen worden ingevoerd. De onderneming en haar activiteit worden gekenmerkt door de werkzaamheden die worden uitgevoerd door een team van werknemers, zodat er sprake is van een arbeidsintensieve activiteit.

In casu is slechts één werknemer van PCH door P1 – na een sollicitatieprocedure én op arbeidsvoorwaarden van P1 - aangenomen die voldoet aan de door de gemeente gestelde eisen. Gelet op het aantal ingezette fte van 8 kwalificeert dit niet als een wezenlijk deel van het personeel. Weliswaar blijft de klantenkring gelijk, maar een deelaspect mag niet afzonderlijk worden beoordeeld, daar het gaat om het geheel aan factoren.

Dat het beheren van parkeergarages een andere activiteit is en ook door de gemeente ’s-Hertogenbosch en PCH als zodanig wordt gezien blijkt ook uit de beslissing op de ontslagaanvraag van het UWV. P1 verwijst nog naar het antwoord van de gemeente op de onder 73 van de nota van inlichtingen gestelde vraag, waaruit blijkt dat de gemeente de vraag of er sprake is van overgang van onderneming niet kan beantwoorden.

P1 concludeert tot afwijzing van de vordering. Voor het geval de vorderingen worden toegewezen verzoekt P1 de gevorderde dwangsommen en de wettelijke verhoging op nihil te stellen dan wel te matigen.