Uitspraken

De kantonrechter heeft kennis genomen van de volgende stukken:

• -

  het exploot van dagvaarding van 24 juni 2016 met producties 1 t/m 14;

• -

  de door eiseressen bij brief d.d. 24 augustus 2016 ingediende aanvullende producties 15 t/m 17;

• -

  de pleitnota/conclusie van antwoord van Axxicom met producties 1 t/m 10;

• -

  de pleitnotities van eiseressen.

De mondelinge behandeling heeft plaatsgevonden op 30 augustus 2016. Namens de FNV zijn onder meer verschenen mevrouw [D.] (CAO-onderhandelaar) en de heer [H.] (Bestuurder FNV Zorg & Welzijn). Daarnaast zijn [eiseres sub 2] , [eiseres sub 3] en [eiseres sub 4] in persoon verschenen alsmede de gemachtigde van eiseressen. Namens Axxicom zijn verschenen mevrouw [V.] (HR Adviseur), de heer W. Poels (Manager Marketing en Ontwikkeling) en mevrouw [S.] (Algemeen Directeur), bijgestaan door haar gemachtigde. Van het verhandelde ter zitting is aantekening gehouden door de griffier.

De uitspraak van het vonnis is door de kantonrechter bepaald op heden.

Axxicom, onderdeel uitmakend van Incluzio, houdt zich bezig met het leveren van huishoudelijke hulp voor cliënten, in opdracht van gemeenten in het kader van de Wet maatschappelijke ondersteuning (hierna: Wmo).

[eiseres sub 2] is op 24 december 2001 in dienst getreden bij Stichting Regionale Thuiszorg in de functie van Thuishulp A, waarna haar dienstverband is overgegaan naar Evean Huishoudelijke Verzorging. Vervolgens is [eiseres sub 2] bij TSN Thuiszorg B.V. (hierna: TSN) in dienst getreden.

[eiseres sub 3] is op 1 november 2002 in dienst getreden bij Omring Thuisservice in de functie van Thuishulp A, waarna haar arbeidsovereenkomst per 5 mei 2014 op TSN is overgegaan.

[eiseres sub 4] is op 1 juli 2006 als Thuishulp A bij Omring Thuisservice in dienst getreden, waarna haar arbeidsovereenkomst op 5 mei 2014 op TSN is overgegaan.

De gemeente heeft Axxicom na het faillissement van TSN benaderd om de levering van thuiszorg te gaan uitvoeren, welke opdracht Axxicom heeft aangenomen. De gemeente heeft dat gedaan nadat de reeds gecontracteerde thuiszorg aanbieders hadden laten weten niet in staat te zijn het werk van TSN over te nemen en Buurtzorg, met wie de gemeente in gesprek was, had laten weten dat zij de door TSN met de gemeente gemaakte afspraken niet kon nakomen. Axxicom heeft vervolgens een deel van de oud-werknemers van TSN een arbeidscontract aangeboden. [eiseres sub 2] , [eiseres sub 3] en [eiseres sub 4] zijn per 25 april 2016 bij Axxicom in dienst getreden.

2. Een gemeente kan besluiten een andere dan jouw werkgever te contracteren voor het uitvoeren van de voorziening hulp bij huishouden als bedoeld in de Wmo 2015. Als je in dat kader als uitvoerend Hulp bij het Huishouden in dienst treedt bij een andere werkgever, is je nieuwe werkgever verplicht bij in dienst name je arbeidsvoorwaarden, waaronder je salaris en je dienstjaren, toe te kennen die laatstelijk op jou van toepassing waren bij je oude werkgever.”

3. De vordering

Eiseressen zijn van mening dat Axxicom op grond van artikel 12.3 van de Cao gehouden is om aan de door haar in dienst genomen voormalig TSN werknemers de arbeidsvoorwaarden toe te kennen die zij bij TSN genoten. Daarbij stellen zij zich op het standpunt dat voornoemd artikel ook van toepassing is in het onderhavige geval, te weten wanneer de oorzaak van het besluit van de gemeente om een andere “dan jouw werkgever” te contracteren, gelegen is in een faillissement van de werkgever van de medewerkers.

Eiseressen hebben een spoedeisend belang bij de vorderingen nu zij worden geconfronteerd met een flinke inkomensachteruitgang.

Axxicom heeft de vorderingen van eiseressen betwist en heeft daartoe - zakelijk weergegeven en voor zover thans van belang - het volgende aangevoerd

Axxicom betwist allereerst dat sprake is van spoedeisendheid. Daartoe stelt zij onder meer dat sprake is van een zeer geringe achteruitgang in salaris voor [eiseres sub 2] , [eiseres sub 3] en [eiseres sub 4] , dat in de inmiddels verstreken tijd ook een bodemprocedure aanhangig gemaakt had kunnen worden alsmede dat sprake is van restitutierisico.

Het is juist dat Axxicom ex-werknemers van TSN minder contract uren heeft aangeboden dan zij voorheen hadden. Waar TSN voorheen HH1 en HH2 werkzaamheden verrichte, heeft Axxicom eind april 2016 slechts de HH2 activiteiten voortgezet en zij had om die reden minder uren te vergeven.

Daarnaast stelt Axxicom voor wat betreft de (overige) arbeidsvoorwaarden, dat deze vrij onderhandelbaar waren en het haar vrijstond andere arbeidsvoorwaarden aan te bieden dan de ex-medewerkers van TSN voorheen hadden. Hoofdregel bij faillissement is dat de nieuwe werkgever geen rekening hoeft te houden met de rechten en plichten die de failliete werkgever had. De bescherming ziet daarbij op het behoud van werkgelegenheid en niet op het behoud van arbeidsvoorwaarden. Axxicom is van mening dat artikel 12.3 van de Cao niet van toepassing is in het geval van faillissement, maar slechts bedoeld is voor aanbestedingsprocedures en daarvan is in deze situatie geen sprake. De door eiseressen genoemde objectieve interpretatiefactoren in aanmerking nemende, kan niet anders worden geconcludeerd dan dat artikel 12.3 van de Cao op het onderhavige geval niet van toepassing is. Het onderhavige geschil had naar de mening van Axxicom voorgelegd dienen te worden aan de commissie van Interpretatie ingesteld in de Cao.

Op grond van het voorgaande is Axxicom van oordeel dat zij als goed werkgever heeft gehandeld door zoveel mogelijk de werkgelegenheid van voormalig TSN medewerkers in stand te laten en dat zij niet gehouden is dezelfde arbeidsvoorwaarden aan te bieden.