Uitspraken

[eiser 3] is bestuurder en enig aandeelhouder in Sera Europe en Sera Software. [gedaagde 10] is bestuurder en enig aandeelhouder van Kato (voorheen genaamd: [gedaagde 10] Beheer, beide hierna aangeduid met: Kato).
Sera Europe en Kato waren elk voor 50% aandeelhouder van een door hen opgerichte besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid genaamd Active-Share B.V. (hierna Active-Share).
[gedaagde 8] is bestuurder en (indirect) aandeelhouder in Greenfield.

Active-Share en Greenfield hielden sinds 2007 elk voor 50% de aandelen in de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid International Construction Equipment B.V. (hierna: ICE).
Sera Europe en Kato, Greenfield en IEB Participatie waren aandeelhouder van IEB Holding (waarin ICE is ingebracht).
IEB Holding hield alle aandelen in de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid International Equipment Beheer B.V. (hierna: IEB; ook IEB Holding wordt hierna wel aangeduid met IEB).

Op 3 september 2008 is IEB gefuseerd met de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Dieseko Beheer B.V. (hierna: Dieseko Beheer).
De aandelen van Dieseko Beheer werden gehouden door [X 1] Holding waarvan [gedaagde 1] 10% van de aandelen hield en [gedaagde 2] 90%.
Beide vennootschappen zijn daarbij ingebracht in of afgesplitst naar een nieuw opgerichte vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Dieseko B.V., thans Dieseko Group B.V. (beide hierna aangeduid met Dieseko).
[gedaagde 10] was bestuurder (CEO) van Dieseko.

[eiser 3] was bestuurder van Dieseko tot 20 mei 2010.
[gedaagde 1] was bestuurder van Dieseko tot 3 augustus 2015 (opgevolgd door de heer [X 2] ).
Prioriteitsaandelen van Dieseko (zes) waren in handen van [X 1] Holding (A)

[gedaagde 1] (A) en Grienfield (twee stuks B), [gedaagde 10] (B) en [eiser 3] (B).

Op 3 september 2008 is door de aandeelhouders van Dieseko een overeenkomst gesloten (hierna: de aandeelhoudersovereenkomst), voorzover van belang, inhoudende:
“ 8.2. De bestuurders zullen hun werkzaamheden verrichten op basis van een managementovereenkomst dan wel arbeidsovereenkomst (…)
10.3 (…) behoeft de Directie de voorafgaande goedkeuring van de PAVA, welk besluit een meerderheid van 75% van de stemmen binnen de PAVA vereist, voor de volgende besluiten: (…)

(k) het sluiten en wijzigen van arbeidsovereenkomsten waarbij een beloning wordt toegekend die een bedrag van € 75.000,- (…) te boven gaat, en het beëindigen van dergelijke arbeidsovereenkomsten. (… )

 Partners beide aandeelhouders en directieleden zijn in Dieseko B.V. te Sliedrecht via hun persoonlijke holdingen

 Partners gezamenlijk 2 van de 6 prioriteitsaandelen hebben, waarmee voor partners negatieve beslissingen geblokkeerd kunnen worden

 Er gezien de economische situatie inderdaad gevaar bestaat voor negatieve beslissingen

 Dat de andere prioriteitsaandelen ook strategisch zijn ondergebracht bij andere aandeelhouders, 2 bij de gebroeders [X 1] en 2 bij Greenfield Capital Fund II

 Partners behoefte hebben aan wederzijdse bescherming

 Partners elkaar al lang kennen en al lang hebben samengewerkt

Sera c.s. heeft in april 2011 BDO Corporate Finance B.V. (hierna: BDO) als financieel deskundige opdracht verstrekt te adviseren en bemiddelen bij verkoop van (een deel van) haar aandelen in Dieseko. BDO heeft in dat verband bij brief van 27 juni 2011 aan Greenfield meegedeeld:
“Betreft: Definitief voorstel

Beste heren [A en B] ,

Op 31 mei jongstleden hebben wij een bespreking gehad inzake het voornemen van [eiser 3]

om een gedeelte van zijn 15%-aandelenbelang in Dieseko Group B.V. (hierna te noemen:

“Dieseko”) aan te bieden aan de overige aandeelhouders, vertegenwoordigd door Greenfield Capital Partners. In overleg met jullie is besloten om in eerste instantie op informele wijze te trachten overeenstemming te bereiken over de overdracht van (een gedeelte van) het hiervoor genoemde aandelenbelang. Er is derhalve gezamenlijk bewust voor gekozen om de, in de aandeelhoudersovereenkomst van Dieseko vastgelegde, procedure bij aanbieding van aandelen door

één van de aandeelhouders vooralsnog niet te volgen.

Tijdens onze bespreking van 31 mei, hebben wij aangegeven dat [eiser 3] de voorkeur

heeft om een gedeelte van zijn aandelenbelang in Dieseko te verkopen. Op die wijze is hij in staat een

gedeelte van het opgebouwde kapitaal te verzilveren en profiteert hij mee van de toekomstige groei

van Dieseko. Jullie hebben aangegeven dat het de voorkeur van de overige aandeelhouders heeft om

direct het volledige belang over te nemen, waarop wij hebben aangegeven dat dit tot de

mogelijkheden behoort, maar dat de prijs voor het 15%-belang in dat geval interessant genoeg moet

zijn voor de heer [eiser 3] om volledig afstand te doen van zijn aandelenbelang en daarmee van het toekomstig winstpotentieel van Dieseko.

Wij hebben aangegeven dat de vraagprijs voor het 5%-belang van de heer [eiser 3] € 2,5 miljoen bedraagt en de vraagprijs voor zijn 15%-belang € 8,1 miljoen. Jullie hebben tijdens de bespreking aangegeven dat jullie (en de overige aandeelhouders) een overnameprijs in gedachten hebben van circa € 3 miljoen voor het volledige 15%-belang. Dit betekent een substantieel verschil in perceptie over de huidige stand van zaken bij Dieseko en het toekomstpotentieel van de onderneming.

Wij trachten middels deze brief tot overeenstemming te komen. Mochten jullie (en de overige

aandeelhouders) vasthouden aan een prijs van € 3 miljoen voor 15% van de aandelen van Dieseko, dan onderzoekt de heer [eiser 3] graag de haalbaarheid van de overname van de aandelen van de overige aandeelhouders tegen vergelijkbare condities.

Wij hebben uitgebreid gesproken met de heer [eiser 3] over de huidige stand van zaken bij

Dieseko en de toekomstpotentie die hij ziet voor de onderneming. Op basis van deze bespreking

hebben wij onderstaand het voorstel opgenomen omtrent de volledige verkoop van het 15%-

aandelenbelang van de heer [eiser 3] in Dieseko.

Dit voorstel dient te worden beschouwd als een definitief voorstel ter overbrugging van het verschil

tussen de op 31 mei jongstleden besproken overnameprijzen. Dit voorstel dient nadrukkelijk niet te

worden gezien als een aangepast vertrekpunt voor de heer [eiser 3] , maar als een definitief

voorstel om het verschil te overbruggen.

Definitief voorstel

Het voorstel bestaat uit een tweetal alternatieven waarbij het verschil zit in de hoogte en timing van

het te betalen bedrag:

Alternatief 1

Ondernemingswaarde: 6 x EBITDA 2011 € 72 miljoen

Netto rentedragende schulden per 30-6-2011: € 30,5 miljoen

Prijs aandelen: € 41,5 miljoen

Schatting 15%-belang [eiser 3] : € 6,2 miljoen

Voorstel: Prijs voor 15%-belang: € 6 miljoen - volledig af te rekenen op overnamemoment.

Alternatief 2

Prijs 15%-belang: € 6 miljoen

Af te rekenen op overnamemoment: € 1,5 miljoen (t=0)

De heer [eiser 3] is bereid een uitgestelde betaling te accepteren, indien er de mogelijkheid is

voor een upside. De nabetaling wordt uiterlijk voldaan 5 jaar na het overdrachtsmoment (t=0). De

potentiële upside is gerelateerd aan de exit van Greenfield, conform het volgende schema: (…)
De belangrijkste kenmerken van alternatief 2 zijn:

• Een beperkte up front betaling van € 1,5 miljoen;

• Een uitgestelde betaling van € 4,5 miljoen, uiterlijk 5 jaar na het overdrachtsmoment (t=0),

indien Greenfield binnen deze periode geen exit heeft gerealiseerd;

• Indien Greenfield binnen de hiervoor genoemde periode een exit realiseert, dan zal de heer

[eiser 3] naar rato meedelen in de meeropbrengst conform het schema op de vorige

pagina. Minderopbrengsten zullen voor 100% worden verrekend.

Bij alternatief 2 gelden de volgende aanvullende voorwaarden ten aanzien van de periode tot aan de

nabetaling van de heer [eiser 3] :

meer in dat managementfees en overige aan de vennootschap doorberekende kosten niet

substantieel zullen wijzigen;

onttrekkingen plaatsvinden, zullen eventuele boekwinsten worden verrekend in de hoogte van

de nabetaling.

Bovenstaande voorwaarden zijn op hoofdlijnen weergegeven. In een eventuele overnameovereenkomst zullen de definitieve voorwaarden nader worden geformuleerd.

Zoals eerder is aangegeven, dient dit voorstel te worden beschouwd als een definitief voorstel van de

heer [eiser 3] ter overbrugging van het verschil tussen de bieding en de vraagprijs zoals

geformuleerd op 31 mei. Indien de aandeelhouders zich niet kunnen vinden in dit voorstel, dan zal de

heer [eiser 3] zijn 15%-aandelenbelang in Dieseko behouden.

Wij gaan er vanuit jullie hiermee voldoende te hebben geïnformeerd en zien jullie reactie graag tegemoet.”

Dit aanbod is bij brief van 30 juni 2011 door Greenfield verworpen, waarbij door haar mede namens de andere aandeelhouders van Dieseko aan Sera c.s. is meegedeeld: “Uit de reactie hebben wij geconcludeerd dat er geen aanknopingspunten zijn om de informele gesprekken hieromtrent voort te zetten”.

Bij overeenkomst van 19 oktober 2011 hebben Sera Europe en [eiser 3] hun (indirect) aandelenbelang in Dieseko verkocht aan IEB Holding voor € 3.000.000.,- voor het (indirect) aandelenbelang in IEB Holding van Sera Europe (15%) met een vergoeding van

€ 1,- voor het prioriteitsaandeel in Dieseko van [eiser 3] .
In deze overeenkomst (hierna: de Verkoopovereenkomst) is het volgende opgenomen:
“8. Partijen komen overeen dat elk [eiser 3] , Sera Software en Sera Europe onverkort gebonden blijven aan het bepaalde in artikel 22 van de Aandeelhoudersovereenkomst (waarbij Sera Software en Sera Europe als verbonden partijen worden beschouwd) en artikel 8 van de Management Overeenkomst, met dien verstande dat de daarin vermelde termijnen gaan lopen vanaf de datum van dezer Overeenkomst (…)

9. Finale kwijting, afstand van vorderingen
9.1 Ieder van [eiser 3] , Verkoper en Sera Software doet hierbij onherroepelijk en onvoorwaardelijk afstand van alle mogelijke rechten, claims en vorderingen jegens elk van Partijen, inclusief jegens hun directe en/of indirecte aandeelhouders alsmede elk van hun groepsmaatschappijen, in verband met de beëindiging van de Management Overeenkomst, de verkoop van de Aandelen en het Prioriteitsaandeel, deze Overeenkomst of anderszins, uit welke hoofde dan ook, en ieder van [eiser 3] , Verkoper en Sera Software verleent elk van Partijen, inclusief hun directe en/of indirecte aandeelhouders alsmede elk van hun groepsmaatschappijen, finale kwijting voor al hetgeen [eiser 3] , Sera Software en Verkoper te vorderen hebben, onverminderd het bepaalde in deze Overeenkomst.
9.2. Onverminderd het bepaalde in artikel 8 van de Overeenkomst, eindigt conform het bepaalde in artikel 20 van de Aandeelhoudersovereenkomst, de Aandeelhoudersovereenkomst ten aanzien van [eiser 3] en Verkoper, met uitzondering van de bepalingen als daarin genoemd. Partijen bevestigen hierbij nogmaals dat de Management Overeenkomst met ingang van 18 oktober 2011 definitief is geëindigd, onverminderd het bepaalde in artikel 8 van deze Overeenkomst. (…)
11. Afstand van recht
Ieder van de Partijen doet hierbij onvoorwaardelijk en onherroepelijk afstand van enige rechten die zij uit kunnen oefenen in verband met of aanspraak die zij kunnen maken op de Aandelen en/of het Prioriteitsaandeel en verlenen hierbij de onvoorwaardelijke en onherroepelijke goedkeuring voor de levering van de Aandelen door de Verkoper aan de Vennootschap (rechtbank: IEB) en de levering van het Prioriteitsaandeel door [eiser 3] aan Greenfield, en doen voorzover nodig afstand van hun rechten uit hoofde van de toepasselijke blokkeringsregeling of de aan hen toegekende voorkeursrechten. (…)
14. Overige bepalingen
14.1 Partijen doen over en weer onherroepelijk afstand van het recht om
(I) deze Overeenkomst geheel of gedeeltelijk te (doen) ontbinden of vernietigen en
(II) de rechter te verzoeken de gevolgen van de overeenkomst te wijzigen als bedoeld in artikel 6:230 lid 2 BW. (…)

Op 31 juli 2015 is aan IEB kennis gegeven van een op 5 januari 2015 geregistreerde verpanding van 29 december 2014 door Sera c.s. van haar vordering op IEB c.s. aan de Stichting Rechtsbijstand TTP (hierna: TTP). TTP heeft bij die mededeling tevens namens Sera c.s.

- IEB c.s. aansprakelijk gesteld en gesommeerd tot betaling van vermogensschade, met aanzegging van rente en kosten;
- de partiele vernietiging ingeroepen van de Verkoopovereenkomst met betrekking tot de overeengekomen koopprijs van 3 miljoen euro (met aanpassing van de notariële levering van de ingekochte aandelen in 2011 en de doorlevering daarvan op of omstreeks 27 november 2013 aan NPM Capital N.V.);
- de stuiting ingeroepen van de verjaring van de vordering op IEB c.s..

vermeerderd met een in goede justitie te bepalen bedrag aan buitengerechtelijke

kosten ex art. 6:96 lid 2 onder c van het Burgerlijk Wetboek (BW), vanaf 14-08-2015 te vermeerderen met wettelijke handelsrente althans met wettelijke rente, te betalen op een namens Sera c.s. aan IEB c.s. te verstrekken bankrekeningnummer;

bankrekeningnummer;

subsidiair

1.voor recht te verklaren dat IEB c.s. hoofdelijk groepsaansprakelijk, althans hoofdelijk aansprakelijk, althans aansprakelijk zijn tot betaling van de door Sera c.s. geleden vermogensschade, op grond van onrechtmatige groepsdaad, althans onrechtmatige daad, althans toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de Aandeelhoudersovereenkomst met Dieseko en/of IEB Holding met schending van art. 6:2 BW, althans (partiële) nietigheid, vernietiging, ontbinding of wijziging van de Verkoopovereenkomst, de overeenkomst van 12-10-2011 en de notariële leveringsovereenkomst van 28-11-2011 wegens strijd met de goede zeden en/of de openbare orde, althans bedrog met betrekking tot de aandelenwaardering van IEB Holding, althans misbruik van omstandigheden, althans bedreiging met enig nadeel, althans verschoonbare dwaling met betrekking tot de waarde van de aandelen IEB Holding, althans ongerechtvaardigde verrijking van de aandeelhouders van IEB Holding per 19-10- 2011, althans nadeelopheffing ten gunste van Sera c.s.;

bankrekeningnummer;

meer subsidiair

verder subsidiair

1.Kato en [gedaagde 10] hoofdelijk te veroordelen tot betaling aan Sera c.s., binnen twee dagen na betekening van het in deze te wijzen vonnis, van een bedrag gelijk aan de helft van het positieve verschil tussen a) de verkoopopbrengst van het aandelenpakket van Sera Europe in IEB Holding per 19-10-2011 en b) de in goede justitie vast te stellen economische waarde van het aandelenpakket van Kato in IER Holding per 28-11-2013, althans Kato en [gedaagde 10] hoofdelijk te veroordelen tot betaling aan Sera c.s., binnen twee dagen na betekening van het in deze te wijzen vonnis, van een in goede justitie vast te stellen bedrag aan schadevergoeding, met begroting van de schade op basis van art. 612 eerste volzin Rv., in beide gevallen vanaf 28-11-2013 althans vanaf 09-12-2013 te vermeerderen met de over zodanig bedrag te berekenen wettelijke handelsrente althans met wettelijke rente, alsmede te

vermeerderen met een in goede justitie te bepalen bedrag aan buitengerechtelijke kosten ex art. 6:96 lid 2 onder c B.W., vanaf 28-11-2013 althans vanaf 09-12-2013 te vermeerderen met wettelijke handelsrente althans met wettelijke rente, te betalen op een namens Sera

c.s. aan Kato en [gedaagde 10] te verstrekken bankrekeningnummer met vermelding van IBAN en BIC betalingsgegevens;

aanschrijving aan dit vonnis heeft voldaan, met een in goede justitie te bepalen bedrag aan nasalaris advocaat, alsmede te vermeerderen met de in goede justitie te bepalen explootkosten van betekening van dit vonnis, alsmede te vermeerderen met wettelijke rente over de proceskosten, de betekeningskosten en de nakosten vanaf de vijftiende dag na voormelde aanschrijving tot de dag van volledige betaling, te betalen op een namens

Sera c.s. aan Kato en [gedaagde 10] te verstrekken bankrekeningnummer;

uiterst subsidiair

1.Kato en [gedaagde 10] hoofdelijk te veroordelen tot betaling aan Sera c.s., binnen twee dagen na betekening van het in deze te wijzen vonnis, van een bedrag gelijk aan de helft van het positieve verschil tussen a) de verkoopopbrengst van het aandelenpakket van Sera Europe in IEB Holding per 19-10-2011 en b) de in goede justitie vast te stellen economische waarde van het aandelenpakket van Kato in IEB Holding per 28-11-2013, althans Kato en [gedaagde 10] hoofdelijk te veroordelen tot betaling aan Sera c.s., binnen twee dagen na betekening van het in deze te wijzen vonnis, van een in goede justitie vast te stellen bedrag aan

schadevergoeding, op te maken bij staat op basis van art. 612 tweede volzin Rv., in beide gevallen vanaf 28-11-2013 althans vanaf 09-12-2013 te vermeerderen met de over zodanig bedrag te betekenen wettelijke handelsrente althans met wettelijke rente, alsmede te vermeerderen met een in goede justitie te bepalen bedrag aan buitengerechtelijke kosten ex

art. 6:96 lid 2 onder c B.W., vanaf 28-11-2013 althans vanaf 09-12-2013 te vermeerderen met wettelijke handelsrente althans met wettelijke rente, te betalen op een namens Sera c.s. aan Kato en [gedaagde 10] te verstrekken bankrekeningnummer met vermelding van IBAN en BIC

betalingsgegevens;