In cassatie kan worden uitgegaan van de feiten en omstandigheden vermeld in de conclusie van de Advocaat-Generaal onder 1.2-1.13. Deze komen, voor zover in cassatie van belang, op het volgende neer.
(i) Mega/NPB c.s. hielden zich bezig met projectontwikkeling. Het verdienmodel bestond erin dat zij veelal agrarische gronden aankochten en met winst verkochten, na wijziging van de bestemming tot wonen en eventuele verdere ontwikkeling van deze gronden. [betrokkene 1] (hierna: de bestuurder) was tot juli 2014 bestuurder en (in een aantal gevallen indirect) enig aandeelhouder van Mega/NPB c.s. Sinds 1997 is de bestuurder ook bestuurder van NPB Participatie en sinds januari 2020 ook van Nebo, Wieko en JDA Participaties.
(ii) De belangrijkste financier van Mega/NPB c.s. was Coöperatieve Rabobank Centraal Twente U.A. (hierna: Rabobank). Op 24 juli 2007 werd de bestaande financiering uitgebreid tot € 125 miljoen. Het betrof een krediet in rekening-courant, dat volgens de voorwaarden daarvan ter beschikking werd gesteld op basis van jaarlijkse continuatie. Naar aanleiding van de crisis op de financiële markten van 2008 vonden op initiatief van Rabobank gesprekken plaats over de financiering van Mega/NPB c.s. tussen Rabobank en de bestuurder. Op 6 februari 2009 kondigde Rabobank in een gesprek met de bestuurder aan dat zij de financiering niet, althans niet onder de bestaande voorwaarden, wilde continueren.
(iii) Bij brief van 20 februari 2009 heeft Rabobank de financiering “voor zover nodig” opgezegd en verzocht om terugbetaling per 1 juli 2009. Rabobank en Mega/NPB c.s. hebben vervolgens onderhandeld over een nieuw financieringsarrangement. In maart 2010 heeft Rabobank conservatoir beslag gelegd op de grondvoorraad van Mega/NPB c.s. Op 8/9 april 2010 hebben Rabobank enerzijds en NPB Beheer, Megahome.nl Beheer en megahome.nl Grond anderzijds een nieuwe financieringsovereenkomst gesloten, waarbij ook hun directe en indirecte dochtermaatschappijen als debiteur werden aangemerkt. Deze financiering heeft Rabobank op 19 maart 2012 opgezegd.
(iv) Vanaf 2 juni 2009 hebben Mega/NPB c.s. en Nebo c.s. een reeks van rechtshandelingen verricht. Samengevat betreft het de volgende (groepen van) rechtshandelingen:
a. De bouwclaimovereenkomst van 2 juni 2009 en bijbehorende rechtshandelingen
In deze bouwclaimovereenkomst tussen Nebo enerzijds en NPB Onroerend Goed, Megahome.nl Beheer, megahome.nl Grond en Megahome.nl anderzijds (hierna: de bouwclaimovereenkomst) is, kort gezegd, afgesproken dat Nebo de toekomstige projectontwikkeling van alle onroerende zaken van de Mega/NPB-groep voor eigen rekening en risico op zich zal nemen. In ruil daarvoor zal Nebo aan de Mega/NPB-vennootschappen die bij de overeenkomst partij zijn, de boekwaarde van de onroerende zaken vermeerderd met 8% betalen bij realisatie (verkoop aan een derde). De boekwaarde van de onroerende zaken in 2009 was ongeveer € 200 miljoen. De desbetreffende Mega/NPB-vennootschappen hebben zich in deze overeenkomst ook verbonden om zekerheden te vestigen ten gunste van Nebo. In overeenkomsten van dezelfde datum hebben NPB Participatie en JDA Participaties (beide onderdeel van Nebo c.s.) de mogelijkheid gekregen om, wanneer zij dat nodig achten, geheel of gedeeltelijk de ontwikkelingsovereenkomst van Nebo over te nemen. In een addendum gedateerd op dezelfde datum zijn de gronden en koop- en optierechten van de relevante Mega/NPB-vennootschappen verkocht aan Nebo en hebben NPB Participatie en JDA Participaties ieder 10% van de bouwclaimovereenkomst van Nebo overgenomen. Ook is op dezelfde datum in een “overeenkomst economische levering” afgesproken dat Nebo voor het ontwikkelen van de onroerende zaken van bepaalde Mega/NPB-vennootschappen een vergoeding ontvangt van € 12,5 miljoen, dat Nebo vijf onroerende zaken koopt van deze Mega/NPB-vennootschappen voor een “all-in” koopsom van € 12,5 miljoen en dat deze vergoeding en deze koopsom met elkaar worden verrekend. Op 30 juni 2009 is nog een bouwclaimovereenkomst gesloten, met voor Mega/NPB c.s. ongunstiger voorwaarden (deze overeenkomst wordt tezamen met de bouwclaimovereenkomst aangeduid als de bouwclaimovereenkomsten). In juli 2011 is in een vaststellingsovereenkomst het door Nebo c.s. te betalen bedrag, dat in rekening-courant tussen Nebo c.s. en de Mega/NPB-vennootschappen was geboekt, naar beneden aangepast. Ook zijn in 2011 en 2013 nog nadere overeenkomsten gesloten (respectievelijk de “aanvullende overeenkomst op de overeenkomst van 2 juni 2009”, en de “verduidelijking”) die op deze eerdere overeenkomsten voortbouwen. De rechtshandelingen die hierboven zijn samengevat, worden aangeduid als de Categorie A-rechtshandelingen.
b. Vestiging van zekerheden en levering van onroerende zaken
Ter uitvoering van deze afspraken hebben Mega/NPB c.s. van 2009 tot en met 2015 pand- en hypotheekrechten gevestigd en schuldbekentenissen getekend (aangeduid als de Categorie E-rechtshandelingen) en onroerende zaken geleverd (aangeduid als de Categorie F-rechtshandelingen).
c. Aansprakelijkstellingen en aanvaardingen daarvan
Nebo c.s. hebben bij brieven van 9 juni 2009, 15 maart 2010, 17 juli 2012, 24 juli 2012 en 21 februari 2014 verschillende Mega/NPB-vennootschappen aansprakelijk gesteld voor (niet nader omschreven) wanprestatie onder de bouwclaimovereenkomst en daaraan gerelateerde overeenkomsten. Nebo c.s. hebben daarbij ook de rekeningen-courant opgezegd, verrekening van de gestelde schade met vorderingen en leningen ingeroepen en pandrechten ingeroepen. Ook hebben Nebo c.s. in die aansprakelijkstellingen de betrokken Mega/NPB-vennootschappen verplicht om alle door hen ontvangen gelden die direct of indirect met de projectontwikkeling te maken hebben aan Nebo c.s. over te maken. De aangesproken Mega/NPB-vennootschappen hebben het merendeel van die aansprakelijkstellingen voor akkoord getekend. De aldus aanvaarde aansprakelijkstellingen betroffen in 2009 meer dan € 2 miljard, in 2010 meer dan € 3 miljard, in 2012 meer dan € 4 miljard en in 2014 meer dan € 5 miljard en lopen uiteindelijk op tot € 8,7 miljard. Deze aansprakelijkstellingen en aanvaardingen daarvan worden aangeduid als de Categorie C-rechtshandelingen.
d. Terugkoopovereenkomsten
Op 23 juli 2009 kochten sommige van de Mega/NPB-vennootschappen eerder aan Nebo c.s. verkochte onroerende zaken terug voor een bedrag van ongeveer € 4,4 miljard, later € 6,3 miljard. Deze rechtshandelingen worden aangeduid als de Categorie D-rechtshandelingen.
(v) In 2012 heeft Wieko in een aantal transacties de plaats van Nebo ingenomen bij de uitvoering van onderdelen van de bouwclaimovereenkomst (bestaande uit de Categorie G-rechtshandelingen, waaronder is begrepen de in het bestreden arrest als Wieko-overeenkomst aangeduide overeenkomst van 6 januari 2012).
(vi) In hoofdlijnen zijn, voor zover in cassatie van belang, dus de volgende categorieën van rechtshandelingen te onderscheiden:
- Categorie A: de bouwclaimovereenkomst en bijbehorende overeenkomsten;
- Categorie C: aansprakelijkstellingen en aanvaardingen daarvan;
- Categorie D: terugkoopovereenkomsten door Mega/NPB;
- Categorie E: vestiging van pand- en hypotheekrechten ter uitvoering van de bouwclaimovereenkomsten;
- Categorie F: levering van onroerende zaken ter uitvoering van de bouwclaimovereenkomsten;
- Categorie G: contractsoverneming door Wieko (waaronder de Wieko-overeenkomst van 6 januari 2012).