Uitspraken

Verzoekster heeft op 2 maart 2021 een startverklaring ex artikel 370 lid 3 Faillissementswet (Fw) ter griffie van deze rechtbank gedeponeerd.

Op 12 maart 2021 heeft verzoekster een verzoekschrift met producties ingediend strekkende tot het afkondigen van een afkoelingsperiode en opheffing van twee beslagen, zoals bedoeld in artikel 376 Fw.

Bij beschikking van 2 april 2021 heeft de rechtbank een afkoelingsperiode afgekondigd voor de duur van drie maanden en één beslag opgeheven. Daarnaast heeft de rechtbank ambtshalve mr. K.C. Mensink, advocaat te Den Haag, aangewezen als observator.

Op 30 juni 2021 heeft verzoekster een verzoekschrift ingediend waarbij wordt verzocht een verlenging van de afkoelingsperiode te gelasten (verlengingsverzoek) en een uitspraak te doen over aspecten die van belang zijn in het kader van het tot stand brengen van een akkoord (aspectenverzoek)

Bij beschikking van 23 juli 2021 heeft de rechtbank de afkoelingsperiode met twee maanden verlengd, vanaf 2 juli 2021. Daarnaast heeft de rechtbank bepaald dat de indeling van de concurrente vordering van Rabobank in een afzonderlijke klasse voldoet aan de eisen van artikel 374 Fw en dat voor de voorgestane ongelijke behandeling van de klasse met de concurrente vordering van Rabobank (klasse 4) ten opzichte van de klasse met overige concurrente schuldeisers (klasse 5) een redelijke grond bestaat en de overige concurrente schuldeisers (klasse 5) daardoor niet in hun belang worden geschaad.

Op 8 oktober 2021 heeft verzoekster een verzoekschrift met bijlagen ingediend tot homologatie van een door verzoekster aangeboden akkoord op grond van artikel 383 lid 1 Fw. Tegelijkertijd heeft verzoekster het stemverslag op grond van artikel 382 Fw ter griffie van deze rechtbank gedeponeerd.

Bij beschikking van 11 oktober 2021 heeft de rechtbank bepaald dat de behandeling van het verzoekschrift zal plaatsvinden op 19 oktober 2021 om 10:30 uur via een zitting via videoverbinding. Daarbij is verzoekster opgedragen de stemgerechtigde schuldeisers en aandeelhouders onverwijld schriftelijk in kennis te stellen van de beschikking en hen te wijzen op de mogelijkheid om via een bij de griffier van de rechtbank Den Haag op te vragen link deel te nemen aan de zitting.

Op 15 oktober 2021 heeft de rechtbank de zienswijze van de observator aangaande het homologatieverzoek ontvangen, tezamen met een salarisverzoek en een overzicht van de bestede uren.

Niemand heeft inzage verzocht in de bij de griffie gedeponeerde stukken.

De rechtbank heeft ter zitting de uitspraak bepaald op 2 november 2021 met aankondiging dat indien mogelijk de uitspraak bij vervroeging zal worden gedaan

Verzoekster heeft de betrokken schuldeisers ingedeeld in zeven klassen, waarbij rekening is gehouden met de wettelijke en contractueel overeengekomen rechten. De onderbouwing en uitwerking is zowel in de toelichting als in de bijlagen nader uitgewerkt. De indeling is in de toelichting bij het akkoord weergegeven met het volgende klassenoverzicht:

In de toelichting bij het akkoord staat onder meer het volgende opgenomen. Verzoekster heeft gekozen voor een fixatiedatum op 2 april 2021. Op deze datum is de afkoelingsperiode afgekondigd. Op 2 april 2021 bedroeg de totale schuldenlast € 2.285.811,83 (inclusief btw). Nieuwe verplichtingen ontstaan na de fixatiedatum zijn niet in het akkoord betrokken. De vordering van Rabobank is gesplitst en ingedeeld in twee verschillende klassen. De met pandrechten gesecureerde vordering is ingedeeld in klasse 1. Het pandrecht ziet op de inventaris, vorderingen en het wagenpark en vertegenwoordigt volgens verzoekster een waarde van € 242.667,-. De ongesecureerde vordering van Rabobank bedraagt € 3.304,- en is ingedeeld in klasse 5. De leveranciers met eigendomsvoorbehoud zijn ingedeeld in klasse 2. In faillissement kunnen zij hun producten terughalen en daarmee volgens verzoekster 100% voldaan krijgen. In het akkoord zullen zij aldus 100% van hun vorderingen ontvangen met wijziging van rechten. De Belastingdienst is ingedeeld in klasse 3 en zal conform Leidraad Invordering 2008 het dubbele percentage van de concurrente schuldeisers ontvangen (klasse 5). De MKB-schuldeisers zijn in een aparte klasse ingedeeld en ontvangen conform artikel 374 lid 2 sub a Fw 20% van hun vordering. De aan verzoekster gelieerde partijen (klasse 6) en de aandeelhouders (klasse 7) zijn ook in aparte klassen ingedeeld omdat zij hebben aangegeven genoegen te nemen met een uitkering van 0%.

Verzoekster heeft de liquidatiewaarde en de reorganisatiewaarde van haar onderneming laten berekenen door verschillende deskundigen. Troostwijk heeft de liquidatiewaarde in geval van faillissement wanneer sprake zou zijn van een going concern verkoop berekend op € 230.000,- (bijlage 4). De liquidatiewaarde van de vrije voorraad is afzonderlijk door Troostwijk] berekend op € 200.000,- (bijlage 7). Verzoekster stelt dat op basis van een piecemeal verkoop in een faillissementssituatie uitgegaan moet worden van een liquidatiewaarde van € 275.231,-. Verzoekster stelt dit aan de hand van rapportages van FDR & Associés B.V. en Troostwijk Waardering en Advies B.V..

Verzoekster heeft ter financiering van het akkoord een TOA-krediet bij Qredits aangetrokken ter hoogte van maximaal € 100.000,-. Het bedrag zal worden aangewend voor de kosten van de WHOA-procedure, noodzakelijke investeringen en het aanvullen van het werkkapitaal. [I] heeft de nieuwe financiering betrokken in haar berekeningen en prognoses. De indirect bestuurders zullen middels een persoonlijke borgstelling hoofdelijk aansprakelijk zijn voor het krediet.

De betrokken schuldeisers en aandeelhouders hebben het akkoord op 24 september 2021 ontvangen en konden tot 5 oktober 2021 om 23:59 uur via de digitale omgeving hun stem uitbrengen. Uit de stemming volgt dat in totaal 31 stemgerechtigden hun stem hebben uitgebracht. Daarvan hebben er 30 voor het akkoord gestemd. In klasse 4 heeft één van de zes MKB-schuldeisers een stem uitgebracht en die schuldeiser heeft tegen het akkoord gestemd. In de klassen 1, 2, 3, 5, 6, en 7 hebben de schuldeisers die hun stem hebben uitgebracht allen voor het akkoord gestemd.

Verzoekster verzoekt homologatie van het aangeboden akkoord. In het verzoekschrift heeft zij onder meer het volgende naar voren gebracht.

Verzoekster stelt een levensvatbare onderneming te zijn, maar niet in staat te zijn de ontstane schulden in te lopen. Zij verkeert daarom in een toestand waarin het redelijkerwijs aannemelijk is dat zij met het betalen van haar schulden niet zal kunnen voortgaan. Herstructurering van haar schulden onder de WHOA zal het dreigende faillissement afwenden, waarbij een beter resultaat wordt behaald voor de betrokken schuldeisers dan wanneer afwikkeling zou plaatsvinden in faillissement. Verder stelt verzoekster dat geen sprake is van afwijzingsgronden zoals opgenomen in artikel 384 Fw. Deze stellingen worden onder meer onderbouwd met het [I]-rapport van 21 september 2021.

De observator concludeert dat verzoekster een degelijk akkoord heeft voorbereid en dat onder andere aan de vereisten van artikel 374 Fw is voldaan (klassenindeling). Verzoekster heeft een transparante procedure gehanteerd die voldoet aan de vereisten van artikel 375, 381 en 382 Fw. De schuldeisers hebben voldoende tijd gehad om hun keuze te maken en hun stem uit te brengen. Op basis van de verstrekte informatie meent hij dat de waarde van het akkoord groter is dan de faillissementswaarde. Verder is nakoming van het akkoord voldoende gewaarborgd. Volgens de observator zijn er geen gronden om homologatie te weigeren.