Uitspraken

Op 23 december 2021 hebben Arons Zorg, Pantein en Vivent een intentieverklaring ondertekend waarin zij de uitgangspunten vastleggen met betrekking tot het (verdere) verloop van de onderhandelingen tussen partijen en de voorgenomen verkoop van de aandelen van Pantein en Vivent in Welkom aan Arons Zorg. In artikel 10 van de intentieverklaring is afgesproken dat deze eindigt van rechtswege op 31 maart 2022.

In de intentieverklaring zijn – voor zover in het kader van deze kort gedingprocedure van belang – de volgende bepalingen opgenomen:

‘(…)

Artikel 1 – Onderhandelingen

Partijen verbinden zich te goeder trouw met elkaar te onderhandelen over de Voorgenomen Transactie op basis van de uitgangspunten die zijn neergelegd in deze intentieverklaring.

(…)

Artikel 3 - Carve -out bij Potentiële Koper en financiering

(…)

Artikel 7 — Opschortende voorwaarden ondertekening Koopovereenkomst

Als opschortende voorwaarden (hierna gezamenlijk te noemen: "Voorwaarden") voor de ondertekening van de Koopovereenkomst gelden:

1) Partijen hebben volledige en hen conveniërende overeenstemming bereikt over de tekst en bepalingen van de Koopovereenkomst en eventuele bijkomende transactiedocumentatie;

2) De financiële, organisatorische en personele situatie na de Carve -out en effectuering van de Voorgenomen Transactie bij de Potentiële Koper en aan haar gelieerde partijen, laten een positieve business case zien en het indirecte personeel overstijgt in materiële omvang niet de opgave conform business case versie 6 (mail dd 10 november 2021);

3) Partijen hebben alle voor de ondertekening van de Koopovereenkomst benodigde goedkeuringen, instemmingen en vergunningen verkregen (waaronder in ieder geval, doch niet uitsluitend, begrepen en enkel indien vereist, goedkeuring van toezichthouders van de Vennootschap, de Verkopers en de Koper), doch met uitzondering van de goedkeuring en instemming als omschreven in lid 2 van dit artikel 7);

4) (…)

(…)

Indien uiterlijk op 31 maart 2022 een Voorwaarde niet is vervuld of niet tijdig zal worden vervuld en daarvan geen afstand is gedaan door de daartoe bevoegde Partij(en), dan is/zijn die Partij(en) gerechtigd, naar eigen keus:

a) de onderhandelingen te staken en deze intentieverklaring schriftelijk te beëindigen*; of

b) in gezamenlijk overleg met de andere Partij de datum van het tekenen van de
Koopovereenkomst te verplaatsen naar een datum waarop de desbetreffende
voorwaarde wel vervuld kan zijn en/of de gerezen situatie is opgelost;

* zonder dat enige ingebrekestelling of nadere mededeling is vereist, alsmede zonder enige verplichting van bevoegde Partij jegens de andere Partij om nadere gesprekken aan te gaan met betrekking tot de voorwaarden van de Voorgenomen Transactie en/of te heronderhandelen, en zonder enige verplichting tot vergoeding van enige schade of gemaakte kosten.

(…)

Artikel 10 - Duur

Deze intentieverklaring eindigt van rechtswege op 31 maart 2022 – of op het moment dat de Koopovereenkomst door Partijen is ondertekend indien dit eerder is, of in geval het bepaalde in artikel 4 lid 4 of artikel 7.4 sub a van deze intentieverklaring zich voordoet – tenzij Partijen de duur van deze intentieverklaring uitdrukkelijk schriftelijk verlengen en met uitzondering van de bepalingen uit deze intentieovereenkomst die naar hun aard geacht worden ook na deze datum voort te duren.

(…)’

Op 13 juni 2022 heeft [A] telefonisch contact opgenomen met Pantein en Vivent, met het verzoek aan hen om voor de aankoop van de aandelen in Welkom een betalingsregeling overeen te komen voor de helft van de overeengekomen overnamesom, zijnde € 350.000,-.

Op dit verzoek heeft [D] , bestuurder van Vivent, mede namens Pantein per e-mail van 15 juni 2022 aan [A] (Arons Zorg) – voor zover van belang – als volgt gereageerd:

‘(…)

Gistermiddag heb ik naar aanleiding van je telefoontje afgelopen maandag, met [naam 1] en met mij, gesproken met [C] en [naam 1] ( [naam 2] , van Pantein, vrzr). Je verzoek is om akkoord te gaan met een betalingsregeling voor een deel van de overnamesom (ongeveer 350K).

Voordat we een besluit hierop kunnen nemen zouden we een gesprek (live) met jou willen plannen, bij voorkeur volgende week, en daar zouden we dan ook graag jouw accountant en een lid van je RvT bij willen uitnodigen. We willen in elk geval meer zicht op zaken hebben en van belang is dan dat we een beeld krijgen van de financiële positie (exploitatie, liquiditeit en balans) van Arons Zorg dit jaar (tot en met april of liever nog mei) met daarbij natuurlijk een analyse en een toelichting. En ook zouden we willen weten of en hoe de verwachting de komende jaren is, dit in termen van een resultaten- en liquiditeitsprognose. (…)

(…)’

Op 17 juni 2022 stuurt [A] een e-mailbericht aan [D] en [naam 2] met – voor zover van belang – de volgende inhoud:

‘(…)

De lange duur van dit traject trekt inmiddels zo'n een zware wissel op mijn financiële positie en bedrijfsvoering dat daardoor de noodzaak voor de lening is ontstaan en de toekomst van onze organisatie in gevaar dreigt te komen. Ik heb jullie hierover eerder deze week een bericht gestuurd en wij hebben hierover donderdag a.s. een gesprek in aanwezigheid van onze voorzitter RvT en accountant. (…)

(…) Wat mij betreft bespreken we donderdag concreet de volgende punten en maken we hierover ook duidelijke afspraken:

1. We worden het donderdag 23 juni a.s. eens over een betalingsregeling voor (een deel) van de koopsom, op te nemen in een allonge bij de koopovereenkomst.

2. Jullie sturen de adviesaanvraag zsm, vóór 1 juli a.s. naar de OR en de RVT. Aangezien de OR en jullie Raden van Toezicht volledig zijn geïnformeerd vind ik het redelijk om van hen te vragen om een versnelde procedure op te starten en op termijn van twee weken doch voor 20 juli met hun advies te komen.

3. Zodra advies van de OR is ontvangen wordt binnen een week het toestemmingsverzoek aan de NZA verzonden.

(…)

(…)’

Bij e-mailbericht van 22 juni 2022 heeft [E] een versie van de koopovereenkomst gezonden aan [A] , [naam 2] en [D] met laatste wijzigingen en met opmerkingen over de bepalingen in de overeenkomst waaraan nog aandacht moest worden besteed (productie 22 en productie 23 bij dagvaarding).

Bovenaan de koopovereenkomst staan – voor zover van belang – de volgende mededelingen:

‘LET OP

NOTITIES BESTEMD VOOR VERKOPERS EN KOPER

1. dit concept is gebaseerd op het uitgangspunt dat ondertekening en levering niet op hetzelfde moment plaatsvinden, aangezien de onderhavige transactie de goedkeuring van de NZa behoeft;

2. ondertekening van deze overeenkomst blijft afhankelijk van (interne) goedkeuringen van de bij verkopers en koper betrokken (toezichts- en medezeggenschaps)organen. (…)

(…)’.

Op 24 juni 2022 heeft [D] een e-mailbericht gezonden naar [A] met – voor zover van belang – de volgende inhoud:

‘(…)

Het spijt mij je te moeten mededelen dat Vivent en Pantein na ons overleg van 23 juni jongstleden helaas onvoldoende aanknopingspunten zien om de voorgenomen verkoop van Welkom Kraamzorg naar Aronszorg voort te zetten.

Hoewel wij nog heel erg geloven in de synergiemogelijkheden tussen de activiteiten van Aronszorg en Welkom Kraamzorg, zien wij onvoldoende toekomstperspectief in de business case:

1. De huidige financiële resultaten van Aronszorg staan onder druk, mede door de hoge overhead belasting die is ontstaan en het vertrek van een groot aantal zorgmedewerkers bij Aronszorg. Tijdens ons overleg heb je toegelicht dat Aronszorg momenteel verlieslatend is en dat de vermogenspositie van Aronszorg inmiddels in de gevarenzone is beland.

2. Er is onvoldoende duidelijkheid over de organisatiestructuur en de daarin benodigde ondersteunende functies, van de nieuwe organisatie die zou ontstaan na de overgang van Welkom Kraamzorg naar Aronszorg.

3. Er is geen overtuigende Winst & Verlies prognose beschikbaar voor de nieuwe organisatie die zou ontstaan na de overgang van Welkom Kraamzorg naar Aronszorg.

4. Aronszorg heeft aangegeven momenteel niet in staat te zijn om de overeengekomen overnamesom voor de Welkom Kraamzorg activiteiten te financieren. Aronszorg heeft Vivent en Pantein hiervoor een betalingsregeling voorgesteld. Het is echter onvoldoende duidelijk hoe deze betalingsregeling de komende jaren door Aronszorg kan worden terugbetaald.

(…)’

In reactie op bovengenoemd e-mailbericht heeft [A] op 27 juni 2022 een e-mailbericht gestuurd aan [D] (Vivent) en [C] en [naam 2] (Pantein), met – voor zover van belang – de volgende inhoud:

‘(…)

Voor Arons Zorg en voor Welkom zijn afgelopen 1,5 jaar heel tijdrovend, intensief, kosten opdrijvend geweest. Arons Zorg heeft voorgesorteerd op de aandelentransactie en op de synergievoordelen voor beide organisaties. We lopen nu schade op ten gevolge van dit lange traject. Ik ben altijd heel open geweest en het was voor een ieder helder dat het voortbestaan van onze beider organisaties alleen bestendigd kan worden door schaalvergroting. Beide organisaties hebben bewust gekozen voor elkaar en niet voor een grotere kraamzorgorganisatie om bij aan te sluiten.

Op basis van de gesprekken in de afgelopen 1,5 jaar, de handdruk om de onderhandelingen te bezegelen en de laatste mail van [E] , stellen wij dat sprake is van een overeenkomst.

(…)’

In het kader van bovenstaande onderhandelingen hebben Pantein en Vivent midden juli 2022 een concept van een nieuwe intentieverklaring aan [A] voorgelegd waarin – kort samengevat - is opgenomen dat Arons Zorg eind juni 2022 aan Pantein en Vivent een betalingsverzoek heeft gedaan om de overeengekomen koopprijs te financieren en dat Pantein en Vivent dit verzoek hebben afgewezen waarna partijen in gesprek zijn gegaan om te bezien of er een andere vorm van samenwerking mogelijk is. Verder is opgenomen dat partijen onderzoek doen naar de mogelijkheid en wenselijkheid van een bestuurlijke fusie tussen Welkom en Arons Kraamzorg.

Arons Zorg heeft deze nieuwe intentieverklaring niet ondertekend.

Partijen zijn uiteindelijk niet tot overeenstemming over een alternatief samenwerkingsverband gekomen.

Arons Zorg vordert samengevat – :

Primair:

I. Vivent en Pantein hoofdelijk te veroordelen om binnen 7 dagen nadat het vonnis is

gewezen al hun verplichtingen uit hoofde van de laatste versie van de koopovereenkomst

van 22 juni 2022 na te komen en al datgene te doen wat noodzakelijk is om de aandelen

van Welkom aan Arons Zorg over te dragen, onder gelijktijdige betaling door storting van

de koopprijs van € 700.000,- op de kwaliteitsrekening van de notaris, op straffe van een

dwangsom van € 20.000,- per dag, althans een door u in goede justitie te bepalen hoogte;

Subsidiair:

II. Vivent en Pantein hoofdelijk te veroordelen tot het door onderhandelen met Arons Zorg op de grondslag en uitgangspunten als beschreven in de laatste versie van de koopovereenkomst van 22 juni 2022 en met inachtneming van de redelijkheid en billijkheid

en op straffe van een dwangsom van € 20.000,- per dag, althans een door de voorzieningenrechter te bepalen dwangsom;

Meer subsidiair:

III. Vivent en Pantein hoofdelijk, zodat indien de een betaalt, de ander is bevrijd, te

veroordelen tot betaling van een voorschot op een schadevergoeding aan Arons Zorg ter hoogte van een bedrag van € 250.000,-, althans een door de voorzieningenrechter te begroten schadebedrag;

Zowel primair, subsidiair, als meer subsidiair:

IV. Vivent en Pantein, totdat onherroepelijk over deze kwestie bij gerechtelijke

uitspraak is beslist, te verbieden om de aandelen in Welkom aan een derde partij te

verkopen en leveren en/of te bezwaren en/of in te stemmen met een fusie van Welkom met

een derde partij op straffe van verbeurte van een dwangsom van € 20.000,- per dag, althans

een door de voorzieningenrechter te bepalen dwangsom;

V. Vivent en Pantein hoofdelijk te veroordelen in de kosten en de nakosten van deze procedure, vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 8 werkdagen na de datum van het vonnis.

.

Aan bovenstaande vorderingen legt Arons Zorg – zakelijk weergegeven – het volgende ten grondslag.

Partijen waren het eens over alle essentiële onderdelen van de laatste versie van de koopovereenkomst van 22 juni 2022, namelijk onder meer de koopprijs, de leveringsdatum, de opschortende voorwaarden voor het voltooien van de levering, de handelingen voor, op en na de leveringsdatum, de wijze van betaling, afspraken over (het functioneren van) Welkom na de leveringsdatum, garanties van Vivent en Pantein en inbreuken en vrijwaringen. Slechts op enkele minieme onderdelen moest de koopovereenkomst nog worden ingevuld. Partijen hebben bij de bespreking op 1 juni 2022 elkaar de handen geschud over de koopovereenkomst en over de uitvoering daarvan.

Subsidiair is Arons Zorg van mening dat Vivent en Pantein de onderhandelingen over de koopovereenkomst niet hadden mogen afbreken. Bij Arons Zorg was het gerechtvaardigd vertrouwen gewekt dat de aandelentransactie doorgang zou vinden. Arons Zorg heeft hier ook op geanticipeerd, onder andere door het afstoten van haar thuiszorg-activiteiten. Arons Zorg heeft na 30 juni 2022 nog herhaaldelijk aangegeven dat zij (wel) in staat is de volledige koopsom voor de aandelen in Welkom te financieren.

Nu Pantein en Vivent de transactie na een lang onderhandelingstraject hebben afgeblazen leidt Arons Zorg financiële schade.