Uitspraken

 de dagvaarding van 29 september 2023,

 de akte overlegging producties van de zijde van Connexxion, met producties genummerd 1 tot en met 15,

 de akte eiswijziging alsmede akte overlegging aanvullende productie alsmede akte toelichting producties van de zijde van Connexxion, met productie 11i,

 de conclusie tot interventie van [eiseres in het incident 1] ,

 de incidentele conclusie tot tussenkomst, althans voeging van de zijde van [eiseres in het incident 2] , met producties genummerd 1 tot en met 5,

 de akte overlegging producties van de zijde van [eiseres in het incident 1] , met producties genummerd 1 en 2,

 de conclusie van antwoord van de zijde van De Regio, met producties genummerd 1 tot en met 4,

 de incidentele conclusie tot tussenkomst, subsidiair voeging van de zijde van [eiseres in het incident 3] , met producties genummerd 1 en 2,

 productie 5 van de zijde van De Regio,

 de incidentele conclusie tot tussenkomst, althans voeging (ex artikel 217 Rv), van de zijde van [eiseres in het incident 4] , met producties 1 en 2,

 de mondelinge behandeling van 20 november 2023, waarvan door de griffier aantekeningen zijn gemaakt,

 de pleitnotities van de zijde van Connexxion,

 de pleitaantekeningen incidenten en hoofdzaak van de zijde van De Regio,

 de pleitnotities van [eiseres in het incident 1] ,

 de pleitnotitie van [eiseres in het incident 2] ,

 de pleitnotities van [eiseres in het incident 3] ,

 de pleitnotities van [eiseres in het incident 4] ,

 de akte tweede termijn van de zijde van Connexxion,

 de nadere akte van de zijde van De Regio,

 de nadere akte van [eiseres in het incident 1] ,

 de akte na mondelinge behandeling van de zijde van [eiseres in het incident 2] ,

 de akte houdende uitlating tweede spreektermijn van de zijde van [eiseres in het incident 4] ,

 de akte uitlating van de zijde van [eiseres in het incident 3] .

 Connexxion verzorgt leerlingenvervoer, regiotaxi, Wmo-vervoer en alle andere vormen van vraagafhankelijk vervoer. Voor De Regio doet Connexxion dat al 20 jaar.

 De Regio is een (college)samenwerking van zestien West-Brabantse gemeenten. Een van de uitvoeringsgerichte taken van De Regio is om te zorgen voor Kleinschalig Collectief Vervoer, met als ‘product’ de deeltaxi.

 De Regio is een gemeenschappelijke regeling. Onder deze gemeenschappelijke regeling is een bestuurscommissie ingesteld voor het behartigen van aangelegenheden inzake het regelen van het Kleinschalig Collectief Vervoer. De bestuurscommissie heeft namens de Provincie Noord-Brabant en de zestien gemeenten de Europese openbare aanbestedingsprocedure georganiseerd voor Deurtaxi vervoer voor de deelnemende gemeenten en Bravoflex OV-taxi namens de Provincie Noord-Brabant (hierna: de Aanbestedingsprocedure). De Regio heeft zich in de voorbereiding en de aanbesteding laten bijstaan door de Stichting Inkoopbureau West-Brabant.

 Op 2 april 2023 heeft De Regio de Aanbestedingsprocedure aangekondigd op TenderNed (productie 1 dagvaarding). De aanbesteding moet leiden tot een overeenkomst met één opdrachtnemer, die ingaat per datum ondertekening en waarvan het daadwerkelijk vervoer moet starten per 1 januari 2024. De overeenkomst heeft een vaste looptijd van vier jaar en eindigt per 1 januari 2028.

 In het Beschrijvend Document van 31 maart 2023 (productie 2 dagvaarding) is onder meer het volgende opgenomen:

“4.3. Uniform Europees Aanbestedingsdocument en mogelijkheden voor Inschrijving

(…)

Uitsluitingsgronden en geschiktheidseisen
4.4.1. Uitsluitingsgronden

Aanbestedende dienst verklaart de volgende uitsluitingsgronden van toepassing:

(…)

Deel III UEA Gronden met betrekking tot insolventie, belangenconflicten of

beroepsfouten, te weten:

- (…)

- Vervalsing van de mededinging;

- Valse verklaring;

- (…)

Bewijsmiddel indienen bij Inschrijving

Door middel van het invullen en Deel III C verklaart inschrijver dat op zijn onderneming de gestelde uitsluitingsgronden niet van toepassing zijn.

Bewijsmiddel indienen na gunningsbeslissing op eerste verzoek van Aanbestedende dienst:
(…)
Vervalsing van de mededinging, belangenconflicten, valse verklaring, onrechtmatige beïnvloeding:
Eigen verklaring waarin Inschrijver aangeeft dat de uitsluitingsgronden vervalsing van de mededinging én belangenconflict én valse verklaring én onrechtmatige beïnvloeding de laatste 3 jaar niet van toepassing zijn geweest. Inschrijver stelt hier een eigen verklaring voor op.
(...)

Inschrijvingen van Inschrijvers op wie één of meer van de uitsluitingsgronden zoals omschreven in het UEA van toepassing zijn, kunnen worden uitgesloten van verdere deelname aan deze aanbestedingsprocedure. De uitsluitingsgronden zijn van toepassing op iedere deelnemer in een samenwerkingsverband. Als op één (1) of meerdere van de ondernemingen in een samenwerkingsverband een uitsluitingsgrond van toepassing is, kan het samenwerkingsverband worden uitgesloten van de aanbestedingsprocedure.

Alvorens een aanbestedende dienst overgaat tot uitsluiting van de aanbestedingsprocedure, zal aan Inschrijver/het samenwerkingsverband de mogelijkheid geboden om zijn betrouwbaarheid aan te tonen middels een toelichting op de herstelmaatregelen die hij heeft genomen. Inschrijver en/of het samenwerkingsverband dient deze herstelmaatregelen reeds te benoemen in het in te dienen UEA. Aanbestedende dienst zal deze maatregelen beoordelen op basis van het bepaalde in artikel 2.87a Aw.

(…)

Wet Bevordering integriteitsbeoordelingen door het Openbaar Bestuur (Bibob)

Aanbestedende dienst behoudt zich het recht voor om een onderzoek te starten naar een Inschrijver en/of door Inschrijver in te zetten onderaannemers, op grond van de Wet Bevordering integriteitsbeoordelingen door het Openbaar Bestuur (Bibob).

(…)

Eisen aan de inschrijving
4.6.1. Procedurele voorwaarden en compleetheid

De inschrijving wordt allereerst getoetst op de procedurele voorwaarden en compleetheid. Als niet wordt voldaan aan één of meer van de onderstaande voorwaarden en/of de Inschrijving niet compleet is, zal de Inschrijving terzijde worden gelegd en wordt de Inschrijver uitgesloten van verdere deelname aan de Aanbestedingsprocedure, tenzij sprake is van een kennelijk omissie die zich leent voor herstel zoals hieronder is beschreven.
(…)
2. De Inschrijving dient te voldoen aan alle eisen in het beschrijvend document inclusief bijlagen;
(…)

Als tijdens de kwalitatieve beoordeling van de Inschrijving blijkt dat de Inschrijving niet voldoet aan de gestelde minimumeisen in het Beschrijvend document en/of de bijbehorende bijlage(n), wordt de inschrijving alsnog ongeldig verklaard en uitgesloten van verdere deelname aan de aanbestedingsprocedure.

Subgunningscriteria:
De inschrijvingen worden op de volgende onderdelen beoordeeld:

 Prijs;

 K1 Aandeel verreden Zero Emissie kilometers;

 K2 Klantgerichtheid;

 K3 Goed werkgeverschap / MVO / Aanwas personeel;

 K5 implementatieplan.

(…)

Gunning van de opdracht

(…)

Vanaf het bekendmaken van de gunningsbeslissing start de opschortende termijn (bezwaartermijn) van 20 dagen waarin Aanbestedende dienst nog niet tot ondertekening van een Overeenkomst zal overgaan. Afgewezen en/of uitgesloten inschrijvers kunnen bezwaar maken tegen de gunningsbeslissing en/of de uitsluiting. Zij dienen een civiel kort geding aanhangig te maken voor het verstrijken van deze opschortende termijn. Deze termijn is tevens een fatale termijn. De fatale termijn loopt te allen tijde samen met en volgt de opschortende termijn.

(…)

Indien tijdens een kort geding wordt aangespannen en de vorderingen van de eisende partij worden afgewezen, dan staat het u de Aanbestedende dienst vrij om over te gaan tot definitieve gunning van de Opdracht en voorts tot sluiting van de Overeenkomst over te gaan.”

 Op 5 juni 2023 is om 10:30 uur de inschrijvingstermijn gesloten en is om 10:43 uur de digitale kluis in TenderNed geopend door De Regio.

 Op 7 juni 2023 is het proces-verbaal van opening gedeeld met de inschrijvers (productie 4 dagvaarding). In totaal zijn acht inschrijvingen ontvangen, waaronder de inschrijving van Connexxion, [eiseres in het incident 1] , [eiseres in het incident 4] , [B.V. 1] (hierna: [B.V. 1] ), [eiseres in het incident 3] , [eiseres in het incident 2] en [B.V. 2] (hierna: [B.V. 2] ).

 Naar aanleiding van het proces-verbaal van opening heeft Connexxion op 9 juni 2023 via TenderNed een bericht gestuurd aan De Regio (productie 5 dagvaarding), waarin Connexxion aangeeft dat een aantal inschrijvers dusdanige banden met elkaar hebben, dat zij er aan twijfelt of hun inschrijvingen volledig autonoom en onafhankelijk van elkaar tot stand zijn gekomen. Als bijlage heeft Connexxion haar bevindingen bijgevoegd met betrekking tot [eiseres in het incident 3] , [eiseres in het incident 2] en [B.V. 2] . Connexxion heeft De Regio verzocht haar ‘onderzoeksplicht zorgvuldig en diepgaand te vervullen en hier aandacht aan te besteden’.

 Een dag eerder had De Regio via TenderNed ook al van [eiseres in het incident 1] een bericht ontvangen, waarin [eiseres in het incident 1] haar twijfel uit over de onafhankelijke totstandkoming van de aanbiedingen van [eiseres in het incident 2] , [eiseres in het incident 3] , [B.V. 2] , [eiseres in het incident 4] en [B.V. 1] , gezien de verwantschap tussen deze vennootschappen (productie 1 conclusie van antwoord).

 Op 14 juni 2023 heeft De Regio aan Connexxion en [eiseres in het incident 1] een ontvangstbevestiging gestuurd.

 Op 14 juni 2023 heeft De Regio aan meerdere inschrijvers verduidelijkingsvragen gesteld over de ingediende inschrijvingen, met als doel om de banden tussen de verschillende inschrijvers in beeld te krijgen en bevestigd te krijgen of de inschrijving van [eiseres in het incident 2] in lijn met de voorwaarden uit het Beschrijvend Document zelfstandig en onafhankelijk tot stand is gekomen

 Nadat de kwalitatieve beoordelingen waren afgerond, heeft De Regio op 15 juni 2023 het tabblad ‘Prijs’ ontgrendeld en de eindscores van de inschrijvers berekend. Het ontgrendelen is dezelfde dag aan de inschrijvers bekendgemaakt.

 Op 6 juli 2023 heeft De Regio via TenderNed aan alle inschrijvers bericht dat er meer tijd nodig is voor de beoordeling van de inschrijvingen en de inschrijvers gevraagd om de gestanddoeningstermijn van de inschrijvingen te verlengen. Zeven van de acht inschrijvers hebben de gestanddoeningstermijn verlengd.

 Op 10 juli 2023 heeft [eiseres in het incident 2] op verzoek van De Regio een Bibob-vragenformulier ingevuld en bij De Regio ingediend.

 Op 11 juli 2023 heeft De Regio de inschrijvers bericht dat zij nog in de onderzoeksfase van het gunningstraject zit. De verwachting was dat deze onderzoeksfase in september kon worden afgerond, waarna een voorlopige gunning bekend zou worden gemaakt (productie 9 dagvaarding).

 Op 11 september 2023 heeft De Regio bekend gemaakt dat de opdracht voorlopig wordt gegund aan [eiseres in het incident 2] als inschrijver met de beste prijs-kwaliteitverhouding. In de brief aan Connexxion staat dat zij de tweede plaats heeft gehaald (productie 10 dagvaarding). Verder is aan Connexxion meegedeeld:

 De derde plaats is behaald door [eiseres in het incident 3] .

 Naar aanleiding van de gunningsbeslissing heeft De Regio [eiseres in het incident 2] gevraagd om conform paragraaf 4.4.1. van het beschrijvend document vóór 26 september 2023 de eigen verklaring over te leggen, waarin [eiseres in het incident 2] verklaart dat de uitsluitingsgronden vervalsing van de mededinging, belangenconflict en valse verklaring, de laatste drie jaar niet op [eiseres in het incident 2] van toepassing zijn geweest. [eiseres in het incident 2] heeft die eigen verklaring tijdig ingediend.

 [eiseres in het incident 2] heeft drie (indirect) bestuurders: de heer [naam 4] (tevens bestuurder/enig aandeelhouder van [B.V. 3] , die op haar beurt bestuurder/enig aandeelhouder is van [eiseres in het incident 2] ), de heer [naam 2] (algemeen directeur) en de heer [naam 3] (financieel directeur).

 [B.V. 3] is ook enig aandeelhouder/bestuurder van [B.V. 4] , die 50% van de aandelen houdt in [eiseres in het incident 3] . De andere 50% van de aandelen in [eiseres in het incident 3] wordt gehouden door [B.V. 2] , die als enig aandeelhouder [B.V. 5] heeft.

 De heren [naam 4] en [naam 5] zijn beiden niet-uitvoerend bestuurder van [eiseres in het incident 3] .

 De heer [naam 5] is ook niet-uitvoerend bestuurder van [B.V. 5] en bestuurder van de enig aandeelhouder van [B.V. 5] en [B.V. 6]

 De heer [naam 5] is ook commissaris van [B.V. 1] , de vennootschap waarin [B.V. 5] 50% van de aandelen houdt. De andere 50% van de aandelen wordt gehouden door [eiseres in het incident 4] B.V., die ook 50% van de aandelen houdt in [eiseres in het incident 4] . Bestuurder van [eiseres in het incident 4] B.V. (en daarmee indirect bestuurder van [eiseres in het incident 4] ) is de heer [naam 6] , die tot 16 juni 2023 bestuurder was van [B.V. 1] .

 [eiseres in het incident 3] , [B.V. 2] en de (indirect) aandeelhouders van [B.V. 2] zijn gevestigd op hetzelfde adres in [plaats 2] .

Connexxion vordert – na eiswijziging – dat de voorzieningenrechter bij vonnis in kort geding, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:

I. Primair: De Regio verbiedt uitvoering te geven aan de voorlopige gunningsbeslissing van 11 september 2023; en De Regio gebiedt de voorlopige gunningsbeslissing van 11 september 2023 binnen twee kalenderdagen ná het door de voorzieningenrechter te wijzen vonnis in te trekken en deze beslissing ingetrokken te houden; en De Regio gebiedt over te gaan tot staking en het gestaakt houden van de onderhavige aanbestedingsprocedure;

II. Subsidiair: De Regio verbiedt uitvoering te geven aan de voorlopige gunningsbeslissing van 11 september 2023; en De Regio gebiedt de voorlopige gunningsbeslissing van 11 september 2023 binnen twee kalenderdagen ná het door de voorzieningenrechter in deze te wijzen vonnis in te trekken en deze beslissing ingetrokken te houden; en De Regio gebiedt de inschrijvingen van [eiseres in het incident 2] en/of [eiseres in het incident 3] en/of [B.V. 2] en/of [B.V. 1] en/of [eiseres in het incident 4] uit te sluiten van de aanbestedingsprocedure én een nieuwe (gunnings)beslissing te nemen inhoudende voorlopige gunning van de opdracht aan Connexxion, tenzij De Regio de opdracht niet meer wenst te verstrekken;

III. Meer subsidiair: De Regio verbiedt uitvoering te geven aan de voorlopige gunningsbeslissing van 11 september 2023; en De Regio gebiedt de voorlopige gunningsbeslissing van 11 september 2023 binnen twee kalenderdagen ná het door de voorzieningenrechter te wijzen vonnis in te trekken en deze beslissing ingetrokken te houden; en De Regio gebiedt de inschrijvingen van [eiseres in het incident 2] en/of [eiseres in het incident 3] en/of [B.V. 2] en/of [B.V. 1] en/of [eiseres in het incident 4] alsmede de betreffende ondernemingen en hun bestuurders en aandeelhouders en commissarissen te onderzoeken om vast te stellen of die inschrijvingen autonoom en onafhankelijk van elkaar tot stand zijn gekomen, althans (op objectieve gronden) vast te stellen dat er geen sprake is van de schijn dat die inschrijvingen niet autonoom en onafhankelijk van elkaar tot stand zouden zijn gekomen, Connexxion zorgvuldig te informeren over de wijze waarop het onderzoek is uitgevoerd, over de resultaten ervan, over de motivering waarom de Regio tot haar conclusies is gekomen en Connexxion in de gelegenheid stelt om daartegen binnen een redelijke termijn van 20 kalenderdagen, althans een door de voorzieningenrechter te bepalen redelijke termijn, bezwaar te maken dor middel van het voeren van een kortgedingprocedure;

IV. Uiterst subsidiair: een andere maatregel te treffen die in goede justitie redelijk is en recht doen aan de belangen van Connexxion;

V. In alle gevallen: De Regio veroordeelt in de kosten van dit geding, waaronder begrepen een redelijke tegemoetkoming in de kosten van rechtsbijstand van Connexxion, alsmede de nakosten (zonder of met betekening) van het in deze zaak te wijzen vonnis, met de aantekening dat als niet binnen veertien (14) kalenderdagen na wijzing van het vonnis aan de proceskostenveroordeling is voldaan daarover de wettelijke rente verschuldigd is vanaf de vijftiende (15e) kalenderdag na dagtekening van het vonnis van de voorzieningenrechter tot aan de dag der algehele voldoening;

VI. In alle gevallen: een en ander op straffe van verbeurte van een dwangsom van

€ 50.000,00 (zegge: vijftigduizend euro), althans een door de voorzieningenrechter in goede justitie te bepalen bedrag, per dag of per dagdeel dat gedaagden in gebreke blijven bij de naleving van het vonnis.

[eiseres in het incident 1] vordert dat het de voorzieningenrechter van de rechtbank Zeeland-West-Brabant, bij vonnis voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:

In het incident

I. toestaat dat [eiseres in het incident 1] in het kort geding wordt toegelaten als tussenkomende partij, althans subsidiair in het kort geding wordt toegelaten als voegende partij aan de zijde van Connexxion;

II. met de veroordeling van de Regio in de kosten van dit incident, met bepaling dat deze kosten binnen twee weken na dagtekening van het vonnis moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan de Regio zonder nadere aankondiging over die kosten wettelijke rente zal zijn verschuldigd;

In de hoofdzaak

I. De Regio gebiedt de huidige aanbesteding in te trekken en een heraanbesteding te organiseren, voor zover zij de Opdracht nog wenst te vergeven;

II. Subsidiair, De Regio verbiedt uitvoering te geven aan de voorlopige gunningsbeslissing; De Regio gebiedt de voorlopige gunningsbeslissing in te trekken en ingetrokken te houden; De Regio gebiedt [eiseres in het incident 2] , [eiseres in het incident 3] , [B.V. 2] , [eiseres in het incident 4] en [B.V. 1] van deelname aan de aanbesteding uit te sluiten; en De Regio gebiedt de geldigheid van alle overgebleven inschrijvingen te beoordelen overeenkomstig hetgeen in par. 4.7.1 van het Beschrijvend Document is bepaald, alvorens een nieuwe voorlopige gunningsbeslissing te nemen;

III. Meer subsidiair, De Regio verbiedt uitvoering te geven aan de voorlopige gunningsbeslissing; De Regio gebiedt de voorlopige gunningsbeslissing in te trekken en ingetrokken te houden; De Regio gebiedt de inschrijvingen van [eiseres in het incident 2] , [eiseres in het incident 3] , [B.V. 2] , [eiseres in het incident 4] en [B.V. 1] , alsmede de betreffende ondernemingen en hun bestuurders nader te onderzoeken om vast te stellen of hun inschrijvingen autonoom en onafhankelijk van elkaar tot stand zijn gekomen, althans op objectieve gronden vast te stellen dat er geen sprake is van de schijn dat die inschrijvingen niet autonoom en onafhankelijk van elkaar tot stand zouden zijn gekomen, om alle inschrijvers zorgvuldig te informeren over de wijze waarop dat onderzoek is uitgevoerd, over de resultaten daarvan en over de motivering van de gevolgen die De Regio daaraan verbindt, en inschrijvers in de gelegenheid te stellen om daartegen binnen een redelijke termijn van 20 dagen, althans een door de voorzieningenrechter in goede justitie te bepalen redelijke termijn, bezwaar te maken door middel van het voeren van een kortgedingprocedure;

IV. Uiterst subsidiair, een andere maatregel te treffen die de voorzieningenrecht in goede justitie redelijk acht en recht doet aan de belangen van [eiseres in het incident 1] ;

V. In alle gevallen, De Regio in de kosten van deze procedure te veroordelen, waaronder begrepen de nakosten, met bepaling dat deze kosten binnen twee weken na dagtekening van het vonnis aan [eiseres in het incident 1] moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan De Regio zonder nadere aankondiging over die kosten wettelijke rente zal zijn verschuldigd.

[eiseres in het incident 2] vordert dat het de voorzieningenrechter van de rechtbank Zeeland-West-Brabant bij vonnis, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad,

In het incident

toestaat dat [eiseres in het incident 2] in het kort geding wordt toegelaten als tussenkomende partij, althans subsidiair in het kort geding wordt toegelaten als voegende partij aan de zijde van De Regio, met veroordeling van Connexxion in de kosten van dit incident, met bepaling dat deze kosten binnen twee weken na dagtekening van het vonnis moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan Connexxion zonder nadere aankondiging over die kosten wettelijke rente zal zijn verschuldigd;

In de hoofdzaak

I. Connexxion niet-ontvankelijk verklaart in haar vorderingen, althans de vorderingen van Connexxion afwijst;

II. Voorwaardelijk, indien dit door de voorzieningenrechter hoofdzakelijk wordt geacht voor toelating van [eiseres in het incident 2] als tussenkomende partij, De Regio gebiedt de Gunningsbeslissing aan [eiseres in het incident 2] te handhaven en – voor zover De Regio deze nog wenst te vergeven – hieraan uitvoering te geven; en (iii) Connexxion in de kosten van deze procedure te veroordelen, waaronder begrepen de nakosten met bepaling dat deze kosten binnen twee weken na dagtekening van het vonnis aan Connexxion moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan [eiseres in het incident 2] zonder nadere aankondiging over die kosten wettelijke rente zal zijn verschuldigd.

[eiseres in het incident 3] vordert dat de Voorzieningenrechter van de Rechtbank Zeeland-West-Brabant, bij vonnis, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad,

In het incident

toestaat dat [eiseres in het incident 3] in het kort geding wordt toegelaten als tussenkomende partij, en subsidiair dat [eiseres in het incident 3] in het geding wordt toegelaten als voegende partij aan de zijde van De Regio, met veroordeling van Connexxion in de kosten van dit incident, met bepaling dat deze kosten binnen twee weken na dagtekening van het vonnis moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan Connexxion zonder nadere aankondiging over die kosten wettelijke rente zal zijn verschuldigd;

In de hoofdzaak

I. Connexxion niet-ontvankelijk verklaart in haar subsidiaire, meer-subsidiaire en uiterst subsidiaire vorderingen, althans die vorderingen afwijst, zij het enkel voor zover deze vorderingen (de inschrijving van) [eiseres in het incident 3] betreffen;

II. De Regio verbiedt om de inschrijving van [eiseres in het incident 3] als ongeldig terzijde te leggen

dan wel om [eiseres in het incident 3] uit te sluiten van de onderhavige aanbestedingsprocedure; en

III. Connexxion veroordeelt in de kosten van deze procedure, waaronder begrepen de nakosten, met bepaling dat deze kosten binnen twee weken na dagtekening van het vonnis aan [eiseres in het incident 3] moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan Connexxion zonder nadere aankondiging over die kosten wettelijke rente zal zijn verschuldigd.

[eiseres in het incident 4] vordert dat de voorzieningenrechter van de rechtbank Zeeland-West-Brabant, bij vonnis voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:

In het incident

I. toestaat dat [eiseres in het incident 4] in het kort geding wordt toegelaten als tussenkomende partij, althans subsidiair als voegende partij aan de zijde van De Regio;

II. met veroordeling van de gedaagden in de kosten van dit incident, met bepaling dat deze kosten binnen twee weken na dagtekening van het vonnis moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan gedaagden, zonder nadere aankondiging over die kosten wettelijke rente zullen zijn verschuldigd;

In de hoofdzaak

III. De Regio gebiedt de huidige aanbesteding in te trekken en een heraanbesteding te organiseren, voor zover zij de Opdracht nog wenst te vergeven;

IV. De Regio verbiedt de inschrijving van [eiseres in het incident 4] als ongeldig aan te merken dan

wel [eiseres in het incident 4] – vooralsnog – uit te sluiten van de Opdracht dan wel de aanbestedingsprocedure;

V. subsidiair de vorderingen van Connexxion en [eiseres in het incident 1] zoals beschreven in randnummer 1.4 afwijst;

VI. meer subsidiair, een andere maatregel te treffen die uw rechtbank in goede justitie redelijk acht en recht doet aan de belangen van [eiseres in het incident 4] ;

VII. gedaagden in geval vordering III wordt toegewezen en eiser in geval vorderingen IV en V wordt toegewezen te veroordelen in de kosten van deze procedure, waaronder begrepen de nakosten, met bepaling dat deze kosten binnen twee weken na dagtekening van het vonnis aan [eiseres in het incident 4] moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan gedaagden, dan wel eiser, zonder nadere aankondiging over de kosten wettelijke rente is verschuldigd.

Connexxion legt aan haar vorderingen ten grondslag dat tussen de inschrijvers [eiseres in het incident 2] , [eiseres in het incident 3] , [B.V. 2] , [B.V. 1] en [eiseres in het incident 4] banden bestaan als bedoeld in par. 4.3.2. van het Beschrijvend Document, die in de weg staan aan een autonome en onafhankelijke totstandkoming van hun inschrijvingen. Gezien het antwoord op Vraag 9 in de Nota van Inlichtingen, moeten ook uitvoerend en niet-uitvoerend bestuurders, commissarissen en aandeelhouders, die betrokken zijn bij meerdere ondernemingen die niet worden aangemerkt als verbonden ondernemingen en die inschrijven met meerdere inschrijvingen, aantonen dat al die inschrijvingen autonoom en onafhankelijk van elkaar tot stand zijn gekomen. De Regio heeft geen enkel inzicht gegeven in de (vervolg)vragen die zij heeft gesteld aan de inschrijvers en die ertoe moeten leiden dat de inschrijver heeft onderbouwd dat en waarom de inschrijvingen volledig autonoom en onafhankelijk van elkaar tot stand zijn gekomen. De Regio heeft dan ook op geen enkele wijze aannemelijk of inzichtelijk gemaakt dat zij zorgvuldig onderzoek heeft verricht, aldus Connexxion.

De Regio had op grond van het Beschrijvend Document eerst moeten vaststellen of de inschrijvingen voldoen aan de procedurele voorwaarden, waaronder de in par. 4.3.2. opgenomen voorwaarde dat een inschrijving autonoom en onafhankelijk tot stand moet komen, en of er geen uitsluitingsgronden van toepassing zijn, voordat De Regio had mogen overgaan tot een inhoudelijke beoordeling van de inschrijvingen. Dat heeft De Regio niet gedaan. Door zich niet te houden aan de eigen instructies en procedures, heeft zij gehandeld in strijd met de fundamentele beginselen van het aanbestedingsrecht: transparantie, objectiviteit en gelijke behandeling. Dit wekt de schijn van favoritisme en willekeur en is niet zorgvuldig. Als de procedure niet nauwgezet wordt uitgevoerd, kan dat het resultaat van de beoordeling van de inschrijvingen immers beïnvloeden. Dat betekent dat het besluit van 11 september 2023 niet zorgvuldig tot stand is gekomen. Aangezien dit fundamentele gebrek niet meer te herstellen is, stelt Connexxion zich op het standpunt dat de aanbesteding gestaakt dient te worden, zoals primair gevorderd.

De Regio is primair van mening dat er geen sprake is van inschrijvers van dezelfde groep die voldoen aan de voorwaarden van de artikelen 2:24 a en 2:24 b BW. Indien inschrijvers niet behoren tot dezelfde groep is het mededingingsrecht van toepassing en mogen concurrenten dus geen verboden afspraken met elkaar maken over de inschrijvingen. Deze inschrijvers moeten dus ook kunnen aantonen dat er sprake is van volledig autonoom en onafhankelijk van elkaar opgestelde inschrijvingen. Dit is door De Regio ook aangegeven in haar antwoord op Vraag 9 van de Nota van Inlichtingen. [eiseres in het incident 2] , [eiseres in het incident 3] , [B.V. 2] , [B.V. 1] en [eiseres in het incident 4] hebben – door middel van de verduidelijkingsvragen – bevestigd, verklaard en aangetoond dat zij niet voldoen aan de voorwaarden gesteld in de artikelen 2:24a en/of 2:24b BW en dat de vijf inschrijvingen volledig autonoom en onafhankelijk van elkaar zijn opgesteld. Verder heeft er nog een Bibob-onderzoek plaatsgevonden. De Regio stelt geen plausibele aanwijzingen te hebben gevonden om te concluderen dat [eiseres in het incident 2] met andere ondernemers overeenkomsten heeft gesloten die gericht zijn op vervalsing van de mededinging. [eiseres in het incident 2] heeft ook een verklaring ‘vervalsing mededing en belangenconflict’ overgelegd, waarin zij verklaart dat op haar inschrijving de uitsluitingsgronden: vervalsing van de mededing én belangenconflict én valse verklaring én onrechtmatig beïnvloeding, niet van toepassing zijn. De Regio heeft dan ook voldaan aan haar onderzoeksplicht, die niet verder gaat dan een objectieve check van de aangeleverde stukken. Dit onderzoek heeft De Regio geen enkele aanleiding gegeven om [eiseres in het incident 2] (of de andere inschrijvers) uit te sluiten van de aanbestedingsprocedure.

Subsidiair – indien er al sprake zou zijn van inschrijvers uit dezelfde groep – is De Regio van mening dat in het Beschrijvend Document geen verbodsbepaling is opgenomen die bepaalt dat inschrijvers uit dezelfde groep niet mogen inschrijven. Het automatisch uitsluiten van inschrijvingen van dezelfde groep is niet toegestaan. Ook al zouden de beweringen uit de dagvaarding van Connexxion juist zijn, dan nog is dat niet voldoende om over te gaan tot uitsluiting. Dit kan enkel op basis van onweerlegbare gegevens waaruit blijkt dat de inschrijvingen niet onafhankelijk zijn opgesteld. De Regio beschikt niet over onweerlegbare gegevens waaruit dit blijkt.

[eiseres in het incident 4] stelt dat haar inschrijving autonoom en onafhankelijk is voorbereid en ingediend. Tussen [eiseres in het incident 4] en de andere inschrijvers is geen sprake van een economische eenheid of organisatorische verbondenheid, noch van een centrale leiding. [eiseres in het incident 4] en [B.V. 1] zijn niet met elkaar (organisatorisch) verbonden in een groep als bedoeld in artikel 2:24b BW. [eiseres in het incident 4] borgt ook de (organisatorische) onafhankelijkheid en autonomie van inschrijvingen van [eiseres in het incident 4] door een aantal specifieke maatregelen: de ondernemingen zijn niet op dezelfde adressen gevestigd, [eiseres in het incident 4] werkt met een eigen IT-systeem en eigen IT-infrastructuur, [eiseres in het incident 4] heeft een ISO-27001 gecertificeerd managementsysteem voor informatiebeveiliging, [eiseres in het incident 4] gebruikt structureel en gedocumenteerd inschrijvingsproces.